Yrittäjille taloudellisen turvan saaminen on erittäin tärkeää. Kun teet sopimuksen toisen osapuolen kanssa, haluat varmistaa, että vastapuoli täyttää sopimuksen mukaiset maksuvelvoitteensa. Jos rahoitat tai teet investointeja toisen hyväksi, haluat myös takuun siitä, että antamasi summa maksetaan lopulta takaisin.
Toisin sanoen haluat saada taloudellista turvaa. Taloudellisen vakuuden saaminen varmistaa, että lainanantajalla on vakuus, kun hän huomaa, että hänen vaatimuksensa ei tule toteutumaan. Yrittäjillä ja yrityksillä on useita mahdollisuuksia saada taloudellista turvaa. Tässä artikkelissa käsitellään useita vastuuta, sulkutakausta, (emoyhtiön) takausta, 403-ilmoitusta, kiinnitystä ja panttia.
1. Useat vastuut
Useamman vastuun tapauksessa, jota kutsutaan myös yhteisvastuulliseksi, ei varsinaisesti anneta takausta, vaan on velallinen, joka ottaa vastuun muista velallisista. Useat vastuut johtuvat Alankomaiden siviililain 6:6:sta. Esimerkkejä useista vastuista yrityssuhteissa ovat yhtiömiesten yhtiömiehet, jotka vastaavat yhteisvastuullisesti yhtiön veloista, tai sellaisen oikeushenkilön johtajat, joka tietyissä olosuhteissa voi olla henkilökohtaisesti vastuussa yhtiön veloista. Usein osapuolten välisessä sopimuksessa vakuudeksi asetetaan useita vastuuta.
Nyrkkisääntönä on, että kun kaksi tai useampi velallinen erääntyy sopimuksesta johtuvaan suoritukseen, he sitoutuvat kumpikin yhtä suureen osuuteen. Heidät voidaan siten velvoittaa täyttämään vain oma osa sopimuksesta. Useat vastuut ovat kuitenkin poikkeus tästä säännöstä. Useamman vastuun tapauksessa on suoritus, joka on suoritettava kahden tai useamman velallisen toimesta, mutta jokainen velallinen voidaan yksin suorittaa suorittamaan koko suorituksen.
Velkojalla on oikeus täyttää sopimus kokonaisuudessaan kaikilta velallisilta. Siksi velkoja voi valita, kenen velallisen puoleen hän haluaa kääntyä, ja sitten vaatia koko erääntyneen summan tältä velalliselta. Kun yksi velallinen maksaa koko summan, velalliset eivät ole enää velkaa velkojalle.
1.1 Valitusoikeus
Velalliset ovat sisäisesti velvollisia maksamaan toisilleen, joten yhden velallisen maksama velka on maksettava kaikkien velallisten kesken. Tätä kutsutaan takautuvaksi. Takautumisoikeus on velallisen oikeus vaatia takaisin velalliselleen maksamaa summaa. Kun velallinen on erikseen vastuussa velan maksamisesta ja maksaa koko velan, hänellä on oikeus periä tämä velka yhteisvelallisilta.
Jos velallinen ei enää halua olla erikseen vastuussa rahoituksesta, jonka hän on tehnyt yhdessä muiden velallisten kanssa, hän voi pyytää velkojaa kirjallisesti vapauttamaan hänet useasta vastuusta. Esimerkki tästä on tilanne, jossa velallinen on tehnyt yhteisen lainasopimuksen kumppanin kanssa, mutta haluaa poistua yrityksestä. Velkojan on tällöin aina laadittava kirjallinen usean vastuun irtisanominen; rinnakkaisvelallisten suullinen sitoumus, että he maksavat velat, ei riitä. Jos yhteisvelalliset eivät voi tai eivät täytä tätä suullista sopimusta, velkoja voi silti vaatia koko velan sinulta.
1.2. Suostumuksen vaatimus
Yhteisvastuullisen velallisen avio- tai rekisteröityä parisuhdekumppania suojaa laki . Alankomaiden siviililain 1:88 §:n 1 momentin c momentin mukaan puoliso tarvitsee toisen puolison suostumuksen tehdäkseen sopimuksia, jotka sitovat häntä yhteisvastuullisena yhteisvelallisena, lukuun ottamatta yrityksen tavanomaista liiketoimintaa. Tätä kutsutaan suostumusvaatimukseksi. Tämän artiklan tarkoituksena on suojata puolisoita oikeustoimilta, jotka voivat aiheuttaa merkittävän taloudellisen riskin.
Kun velkoja pitää velallista yhteisvastuullisena koko saatavasta, tällä voi olla seurauksia myös velallisen puolisolle. Tästä suostumusvaatimuksesta on kuitenkin poikkeus. Alankomaiden siviililain 1:88 §:n 5 momentin mukaan suostumusta ei vaadita, kun julkisen osakeyhtiön tai yksityisen osakeyhtiön (Dutch NV ja BV) johtaja tekee sopimuksen, kun tämä johtaja on yksin tai yhdessä johtajiensa kanssa, osake-enemmistön omistaja ja jos sopimus on tehty yhtiön tavanomaisen liiketoiminnan puolesta.
Tässä on täytettävä kaksi vaatimusta: johtaja on toimitusjohtaja ja enemmistöosakas tai omistaa enemmistön osakkeista yhdessä johtajiensa kanssa ja sopimus on tehty yhtiön normaalin liiketoiminnan puolesta. Jos molemmat vaatimukset eivät täyty, sovelletaan suostumusvaatimusta.
2. Escrow
Kun osapuoli vaatii vakuuden rahavaatimuksen maksamisesta, tämä vakuus voidaan antaa myös sulkutilillä.[1] Escrow on johdettu Hollannin siviililain 7:850 artiklasta. Escrowista puhutaan, kun kolmas osapuoli sitoutuu velkojalle sitoumukseen, joka toisen osapuolen (päävelallisen) on täytettävä. Tämä tehdään tekemällä escrow-sopimus. Kolmannen osapuolen, joka tarjoaa turvan, kutsutaan takaajaksi.
Takaaja ottaa vastuun päävelallisen velkojaa kohtaan. Takaaja ei siis ota vastuuta omasta, vaan toisen osapuolen velasta ja antaa henkilökohtaisesti vakuuden tämän velan maksusta. Takaaja on vastuussa koko omaisuudellaan. Escrow voidaan sopia olemassa olevien velvoitteiden täyttämiseen, mutta myös tulevien velvoitteiden täyttämiseen.
Alankomaiden siviililain 7:851 §:n 2 momentin mukaan näiden tulevien velvoitteiden on oltava riittävän määritettävissä sulkutalletuksen solmimishetkellä. Jos päävelallinen ei pysty täyttämään sopimuksesta johtuvia velvoitteitaan, velkoja voi kääntyä takaajan puoleen näiden velvoitteiden täyttämiseksi. Alankomaiden siviililain 7:851 §:n mukaan sulkupankki on riippuvainen velallisen velvoitteesta, jota varten sulkutilaus on tehty. Näin ollen sulkutilaus lakkaa olemasta, kun velallinen on täyttänyt pääsopimuksesta johtuvat velvoitteensa.
Velkoja ei voi yksinkertaisesti pyytää takaajaa maksamaan velkaa. Tämä johtuu siitä, että niin sanotulla toissijaisuusperiaatteella on osansa escrowissa. Tämä tarkoittaa, että velkoja ei voi välittömästi hakea takaajalta maksua. Ensinnäkin takaajaa ei voida asettaa maksuvelvolliseksi ennen kuin päävelallinen on laiminlyönyt velvollisuutensa. Tämä johtuu Hollannin siviililain 7:855 §:stä. Tämä tarkoittaa, että velkoja voi asettaa takaajan vastuuseen vasta sen jälkeen, kun velkoja on ensin kääntynyt päävelallisen puoleen.
Velkojan on täytynyt tehdä kaikki tarvittava sen toteamiseksi, että velallinen, johon takaaja on sitoutunut, ei ole täyttänyt maksuvelvollisuuttaan. Velkojan on joka tapauksessa lähetettävä päävelalliselle ilmoitus laiminlyönnistä. Vain jos päävelallinen laiminlyö maksuvelvollisuutensa tämän laiminlyöntiilmoituksen saatuaan, velkoja voi vedota takaajaan saadakseen maksun. Takaajalla on kuitenkin myös mahdollisuus puolustautua velkojan vaatimuksia vastaan. Tätä tarkoitusta varten hänellä on käytettävissään samat suojakeinot kuin päävelallisella, kuten lykkäys, peruuttaminen tai valitus sääntöjenvastaisuudesta. Tämä johtuu Hollannin siviililain 7:852 §:stä.
2.1 Valitusoikeus
Takaaja, joka maksaa velallisen velan, voi vaatia tämän summan takaisin velalliselta. Takautumisoikeus koskee siis myös turvatalletusta. Escrowissa pätee erityinen takautumisoikeuden muoto eli subrogaatio. Pääsääntönä on, että vaatimus lakkaa olemasta, kun vaatimus maksetaan. Siirtyminen on kuitenkin poikkeus tästä säännöstä. Sijaisuudessa saatava siirtyy toiselle omistajalle. Tällöin velkojan saatavan maksaa toinen osapuoli kuin velallinen.
Escrowissa saatavan maksaa kolmas osapuoli, nimittäin takaaja. Maksamalla velan saatava velallista kohtaan ei kuitenkaan katoa, vaan bussi siirtyy velkojalta velan maksaneelle takaajalle. Velan maksamisen jälkeen takaaja voi siten mennä ja periä summan velallliselta, jonka osalta hän on tehnyt sulkusopimuksen. Siirtyminen on mahdollista vain laissa säädetyissä tapauksissa. Escrow-sitoumuksen siirtäminen on mahdollista Hollannin siviililain 7:866 §:n jo. artikla 6:10 Alankomaiden siviililaki.
2.2 yritystoiminta ja yksityiset sulkutilit
Yritysten ja yksityisten sulkutilojen välillä on ero. Yritysescrow on sulkutili, joka on tehty ammatin tai liiketoiminnan harjoittamisen yhteydessä, yksityinen sulkutilaus on sulku, joka on tehty ammatin tai liiketoiminnan ulkopuolella. Escrow-sopimuksen voivat tehdä sekä oikeushenkilö että luonnollinen henkilö.
Esimerkkejä tästä ovat holdingyhtiö, joka tekee pankin kanssa escrow-sopimuksen tytäryhtiönsä rahoituksesta, ja vanhemmat, jotka tekevät sulkusopimuksen varmistaakseen, että heidän lapsensa asuntolainakorot maksetaan pankille. Escrow-sopimusta ei aina tarvitse tehdä pankin puolesta, vaan sulkusopimuksia on mahdollista tehdä myös muiden velkojien kanssa.
Useimmiten on selvää, solmittiinko yritys vai yksityinen sulkusopimus. Jos yritys tekee sulkusopimuksen, tehdään liikesulku. Jos luonnollinen henkilö tekee sulkusopimuksen, tehdään yleensä yksityinen sulkutila. Epäselvyyttä voi kuitenkin syntyä, kun julkisen osakeyhtiön tai osakeyhtiön johtaja tekee sulkusopimuksen oikeushenkilön puolesta.
Alankomaiden siviililain 7:857 §:ssä tarkoitetaan sitä, mitä tarkoitetaan yksityisellä sulkutalletussopimuksella: sulkusopimuksen tekeminen sellaisen luonnollisen henkilön toimesta, joka ei toiminut ammattinsa harjoittamiseen, eikä julkisen osakeyhtiön tai yksityisen osakeyhtiön tavanomaiseen toimintaan. yritys. Lisäksi takaajan tulee olla yhtiön johtaja ja omistaa yksin tai yhdessä johtajiensa kanssa enemmistön osakkeista. On kaksi tärkeää kriteeriä:
- takaaja on toimitusjohtaja ja enemmistöosakas tai omistaa suurimman osan osakkeista yhdessä hänen omistajiensa kanssa;
- escrone suoritetaan yrityksen tavanomaisen liiketoiminnan puolesta.
Käytännössä escrow-sopimuksen tekee usein toimitusjohtaja/enemmistöosakas. Toimitusjohtaja / enemmistöomistaja määrittelee yhtiön politiikan ja on henkilökohtaisesti kiinnostunut sulkutakuusta yrityksensä puolesta, koska voi olla mahdollista, että pankki ei halua rahoittaa ilman sulkusopimusta. Lisäksi toimitusjohtajan/enemmistöomistajan tekemä sulkusopimus tulee olla tehty normaalia liiketoimintaa varten.
Tämä on kuitenkin erilainen tapauskohtaisesti, eikä laissa määritellä termiä "normaali liiketoiminta". Sen arvioimiseksi, onko sulkusopimus tehty tavanomaista liiketoimintaa varten, on tutkittava tapauksen olosuhteet. Kun molemmat kriteerit täyttyvät, liikesulkusopimus tehdään. Kun sulkutalletuksen tekevä johtaja ei ole toimitusjohtaja/enemmistöosakkeenomistaja tai sulkua ei ole tehty tavanomaista liiketoimintaa varten, tehdään yksityinen sulkutila.
Yksityiseen turvatalletukseen sovelletaan lisäsääntöjä. Laki suojaa yksityisen takaajan avio- tai rekisteröityä kumppania. Suostumusvaatimus koskee nimittäin myös yksityistä turvatalletusta. Alankomaiden siviililain 1:88 §:n 1 momentin c alakohdan mukaan puoliso tarvitsee toisen puolison suostumuksen tehdäkseen sopimuksen, joka sitoo hänet takaajaksi.
Voimassa olevan yksityisen sulkusopimuksen tekemiseen tarvitaan siis takaajan puolison suostumus. Alankomaiden siviililain 1:88 §:n 5 momentissa kuitenkin määrätään, että tätä suostumusta ei vaadita, jos yritystakaaja tekee sulkusopimuksen. Takaajan puolison suoja koskee siis vain yksityisiä turvatalletussopimuksia.
3. Takuu
Takuu on toinen mahdollisuus saada vakuus saatavan maksamisesta. Takaus on henkilökohtainen vakuusoikeus, jossa kolmas osapuoli ottaa itsenäisen velvoitteen täyttää velkojan ja velallisen välinen sitoumus. Takaus merkitsee siis sitä, että kolmas osapuoli takaa velallisen velvollisuuksien täyttämisen. Takaaja sitoutuu maksamaan velan, jos velallinen ei pysty tai ei maksa. [2] Takuuta ei säännellä lailla, mutta takuu tehdään osapuolten välisellä sopimuksella.
3.1. Lisävarusteitakuu
Vakuuden saamiseksi voidaan tehdä ero kahden takuun välillä; lisävarustetakuu ja abstrakti takuu. Lisätakaus riippuu velkojan ja velallisen välisestä suhteesta. Ensisilmäyksellä lisävarustetakuu on hyvin samanlainen kuin sulkutakuu. Erona on kuitenkin se, että lisätakauksen osalta takaaja ei sitoudu samaan suoritukseen kuin päävelallinen, vaan henkilökohtaiseen velvoitteeseen, jossa on eri asiayhteys.
Yksinkertainen esimerkki tästä on, kun takaaja sitoutuu toimittamaan tomaatteja velkojalle, jos velallinen ei täytä velvollisuuttaan toimittaa perunat. Tässä tapauksessa takaajan velvoitteen sisältö poikkeaa velallisen velvoitteen sisällöstä. Tämä ei kuitenkaan vähennä sitä tosiasiaa, että näiden kahden sitoumuksen välillä on vahva yhteys.
Lisätakaus täydentää velkojan ja velallisen välistä suhdetta. Lisäksi lisävarustetakuu toimii usein turvaverkkona; vain silloin, kun päävelallinen ei täytä velvoitteitaan, takaajaa pyydetään täyttämään sitoumuksensa.
Vaikka takuuta ei nimenomaisesti mainita laissa, Alankomaiden siviililain 7: 863 §: ssä viitataan epäsuorasti lisätakaukseen. Tämän artiklan mukaan yksityistä talletusta koskevia säännöksiä sovelletaan myös sopimuksiin, joissa henkilö sitoutuu tiettyyn palveluun siinä tapauksessa, että kolmas osapuoli ei noudata erityistä velvollisuutta, jolla on erilainen sisältö velkojaan nähden. Siksi yksityisiä sulkutiloja koskevia säännöksiä sovelletaan myös lisätakaukseen, jonka yksityinen henkilö tekee.
3.2 Tiivistelmätakuu
Lisätakuun lisäksi tiedämme myös abstraktin takuun taloudellisen turvallisuuden. Toisin kuin lisätakuu, abstrakti takuu on takaajan itsenäinen sitoutuminen velkojaan. Tämä takuu on puolueeton velkojan ja velallisen välisestä suhteesta. Abstraktin takuun tapauksessa takaaja sitoutuu itsenäiseen velvollisuuteen suorittaa suoritus velalliselle tietyin edellytyksin. Tätä suoritusta ei ole sidottu velallisen ja velkojan väliseen sopimukseen. Tunnetuin esimerkki abstraktista takuusta on pankkitakuu.
Kun abstrakti takaus on tehty, takaaja ei voi vedota taustalla olevaan suhteeseen. Kun takuun ehdot täyttyvät, takaaja ei voi estää maksua. Tämä johtuu siitä, että takaus perustuu luotonantajan ja takaajan väliseen erilliseen sopimukseen. Tämä tarkoittaa, että velkoja voi välittömästi kääntyä takaajan puoleen ilman, että hänen tarvitsee lähettää velalliselle ilmoitusta laiminlyönnistä. Tekemällä takauksen velkoja saa näin ollen suuren varmuuden siitä, että velka on maksettu hänelle. Lisäksi takaajalla ei ole takautumisoikeutta.
Osapuolet voivat kuitenkin sisällyttää takuusopimukseen suojatoimenpiteitä. Abstraktin takauksen oikeusvaikutukset eivät johdu lakisääteisistä määräyksistä, vaan osapuolet voivat itse täyttää ne. Vaikka takaajalla ei ole lain mukaista takautumisoikeutta, hän voi itse huolehtia perintäkeinoista. Esimerkiksi velallisen kanssa voidaan tehdä vastatakaus tai tehdä korvauskirja.
3.3 Emoyhtiön takuu
Yhtiöoikeudessa emoyhtiön takaus solmitaan usein. Emoyhtiötakauksella tarkoitetaan sitä, että emoyhtiö sitoutuu noudattamaan samaan konserniin kuuluvan tytäryhtiön velvoitteita, jos tytäryhtiö itse ei täytä tai pysty täyttämään näitä velvoitteita. Tästä takuusta voidaan tietysti sopia vain konserniin tai holdingyhtiöön kuuluvien yritysten kanssa. Ryhmätakaus on periaatteessa abstrakti takuu.
Normaalisti ei kuitenkaan ole olemassa "ensin maksa, sitten puhu" -käsitettä, jossa takaaja maksaa velan välittömästi tarkistamatta asiallisesti, onko velallista vastaan vaadittavaa saatavaa. Syynä tähän on se, että velallinen on takaajan tytäryhtiö; takaaja haluaa ensin tarkistaa, onko vaadittava vaate. Siitä huolimatta "ensin maksa, sitten puhu" -rakenne voidaan sisällyttää takuusopimukseen.
Osapuolethan voivat jäsentää takuun omien toiveidensa mukaan. Osapuolten on myös selvitettävä, sisältääkö takaus vain maksuvakuus vai pitääkö takauksen kattaa myös muita velvoitteita, ja se on siten suoritustakuu. Takuun laajuuden, keston ja ehdot päättävät myös osapuolet itse. Emoyhtiötakaus voi tarjota ratkaisun, kun tytäryhtiö menee konkurssiin, mutta vain, jos emoyhtiö ei romahda yhdessä tytäryhtiöidensä kanssa.
4. 403-lausunto
Yritysryhmän sisällä annetaan usein myös ns. 403-lausunto. Tämä lausunto perustuu Hollannin siviililain 2:403 artiklaan. 403-selvityksellä konserniin kuuluvat tytäryhtiöt vapautetaan erillisen tilinpäätöksen laatimisesta ja julkistamisesta. Sen sijaan laaditaan konsolidoitu tilinpäätös. Tämä on emoyhtiön tilinpäätös, johon sisältyvät kaikki tytäryhtiöiden tulokset.
Konsernitilinpäätöksen taustalla on se, että kaikki tytäryhtiöt, vaikka ne toimivatkin usein suhteellisen itsenäisesti, kuuluvat viime kädessä emoyhtiön johdon ja valvonnan piiriin. 403-lausunto on yksipuolinen oikeustoimi, josta syntyy itsenäinen sitoumus emoyhtiölle. Tämä tarkoittaa, että 403-lauseke on ei-lisäsitoumus.
403-lausuntoa eivät anna vain suuret kansainväliset konsernit; Pienet ryhmät, esimerkiksi kahdesta osakeyhtiöstä koostuvat, voivat myös käyttää 403-lausuntoa. 403-ilmoitus on rekisteröitävä kauppakamarin kaupparekisteriin. Tämä selvitys osoittaa, mitkä tytäryhtiön velat emoyhtiöllä on katettu ja mistä päivämäärästä alkaen.
403-lausunnon toinen puoli on, että emoyhtiö tällä lausunnolla ilmoittaa olevansa vastuussa tytäryhtiöidensä velvoitteista. Emoyhtiö on siten yhteisvastuussa tytäryhtiöiden oikeudellisista toimista syntyneistä veloista. Tämä moninkertainen vastuu merkitsee sitä, että sen tytäryhtiön velkoja, jolle 403-lausunto on annettu, voi valita, minkä oikeushenkilön puoleen hän haluaa kääntyä vaatimuksensa täyttämiseksi: sen tytäryhtiön, jonka kanssa hän on tehnyt perussopimuksen, vai emoyhtiöön, joka on antanut velkojan. 403-lause. Tällä moninkertaisella vastuulla velkojalle korvataan se, ettei hänellä ole tietoa hänen vastapuolensa olevan tytäryhtiön taloudellisesta asemasta.
Kun edellä mainitut rahoitusvakuudet aiheuttavat vastuuta vain sitä vastapuolta kohtaan, jonka kanssa sopimus on tehty, niin 403-lausunto synnyttää vastuun kaikkia tytäryhtiöiden velkojia kohtaan. Velkojia, jotka voivat kääntyä emoyhtiön puoleen saataviensa täyttämiseksi, saattaa olla enemmän. 403-lausunnosta johtuva mahdollinen vastuu on siis huomattava. Tämän haittana on, että 403-lausunto voi vaikuttaa koko konserniin, kun tytäryhtiöllä on taloudellisia ongelmia. Jos tytäryhtiö menee konkurssiin, koko konserni voi romahtaa.
4.1 403-lausunnon peruuttaminen
On mahdollista, että emoyhtiö ei enää halua olla vastuussa veloistaan tai tytäryhtiöitään. Näin voi olla silloin, kun emoyhtiö haluaa myydä tytäryhtiön. 403-lausunnon peruuttamiseksi on noudatettava Alankomaiden siviililain 2:404 artiklaan perustuvaa menettelyä. Tämä menettely koostuu kahdesta osasta. Ensinnäkin 403-lausunto on kumottava. Peruuttamisilmoitus on talletettava kauppakamarin kaupparekisteriin. Tämä peruutusilmoitus merkitsee sitä, että emoyhtiö ei ole enää vastuussa tytäryhtiön veloista, jotka ovat syntyneet peruuttamisilmoituksen antamisen jälkeen.
Hollannin siviililain 2:404 §:n 2 momentin mukaan emoyhtiö on kuitenkin edelleen vastuussa veloista, jotka johtuvat oikeudellisista toimista, jotka on tehty ennen 403-lausunnon kumoamista. Vastuu on siis edelleen olemassa sopimuksista, jotka on tehty 403-lausunnon antamisen jälkeen, mutta ennen peruuttamisilmoituksen antamista. Tällä suojellaan velkojaa, joka on saattanut tehdä sopimuksen 403-lausunnon varmuudella.
Vastuu näistä aikaisemmista säädöksistä on kuitenkin mahdollista lakkauttaa. Tätä varten on noudatettava Alankomaiden siviililain 2: 404 §: n 3 momentista johtuvaa lisämenettelyä. Tässä menettelyssä sovelletaan useita ehtoja:
- tytäryritys ei voi enää kuulua konserniin;
- ilmoituksen aikomuksesta lopettaa 403-lausunto on oltava saatavilla kauppakamarissa tarkastettavaksi vähintään kaksi kuukautta;
- vähintään kahden kuukauden on kulunut siitä, kun kansallisessa sanomalehdessä on ilmoitettu, että irtisanomisilmoitus on saatavilla tarkastusta varten.
Lisäksi velkojilla on edelleen mahdollisuus vastustaa aikomusta lakkauttaa 403-lausunto. 403-lausunto voidaan lopettaa vasta, kun väitettä ei ole jätetty ajoissa tai sitä ei ole tehty tai kun tuomari on julistanut jätetyn väitteen pätemättömäksi. Emoyhtiö ei enää ole erikseen vastuussa tytäryhtiön veloista vasta kun 403-lausunnon peruuttamisen ja päättämisen ehdot täyttyvät. On tärkeää, että tämä peruuttaminen ja irtisanominen toteutetaan huolellisesti. Jos peruuttamista tai irtisanomista ei ole toteutettu asianmukaisesti, emoyhtiö voidaan jopa pitää vastuussa vuosia sitten myytyjen tytäryhtiöiden veloista.
5. Asuntolaina ja pantti
Taloudellinen vakuus voidaan saada myös asettamalla asuntolaina tai pantti. Vaikka nämä taloudellisen vakuuden muodot muistuttavat vahvasti toisiaan, eroja on useita.
5.1. Kiinnitys
Asuntolaina on taloudellinen vakuus, jonka osapuolet voivat asettaa. Asuntolaina tarkoittaa sitä, että toinen osapuoli antaa lainaa toiselle. Myöhemmin määrätään asuntolaina taloudellisen vakuuden saamiseksi tämän lainan takaisinmaksusta. Kiinnitys on omaisuusoikeus, joka voidaan perustaa velallisen omaisuuteen. Jos velallinen ei pysty maksamaan lainaansa takaisin, velkoja voi vaatia omaisuutta vaatimuksensa täyttämiseksi. Tunnetuin esimerkki asuntolainasta on tietysti asunnonomistaja, joka on sopinut pankin kanssa, että pankki myöntää hänelle lainan ja käyttää sitten asuntoaan lainan takaisinmaksun vakuutena.
Tämä ei kuitenkaan tarkoita, että asuntolaina voidaan asettaa vain pankin kautta. Myös muut yritykset ja yksityishenkilöt voivat tehdä asuntolainan. Asuntolainojen terminologia voi olla hämmentävää. Normaalissa puheessa osapuoli, esimerkiksi pankki, antaa asuntolainan toiselle osapuolelle. Oikeudellisesta näkökulmasta lainanottaja on kuitenkin asuntolainan myöntäjä, kun taas lainan myöntäjä on kiinnityksen haltija. Pankki on siis asuntolainan haltija ja asunnon ostaja on asuntolainan tarjoaja.
Kiinnelainalle on ominaista se, että jokaiseen omaisuuteen ei voida tehdä kiinnitystä; Alankomaiden siviililain 3:227 §:n mukaan kiinnitys voidaan asettaa vain rekisteröidylle omaisuudelle. Kun rekisteröity omaisuus myydään, tämä siirto on rekisteröitävä julkisiin rekistereihin. Vasta tämän rekisteröinnin jälkeen ostaja saa rekisteröidyn omaisuuden tosiasiallisesti. Esimerkkejä rekisteröidyistä kiinteistöistä ovat maa, talot, veneet ja lentokoneet. Auto ei ole rekisteröity omaisuutta. Lisäksi kiinnitys voidaan asettaa vain "riittävän määritettävissä olevan saatavan" hyväksi.
Tämä johtuu Hollannin siviililain pykälästä 3:231. Tämä tarkoittaa, että on oltava selvää, mitä saatavaa kiinnitys on asetettu. Jos velkojalla on kaksi saatavaa velalliselle, tulee olla selvää, kummalle näistä kahdesta vaatimuksesta kiinnitysoikeus on myönnetty. Lisäksi sen kiinteistön omistaja, jonka puolesta kiinnitys on asetettu, pysyy omistajana; omistusoikeus ei siirry kiinnitysoikeuden perustamisen jälkeen. Asuntolaina perustetaan aina notaarin vahvistamalla asiakirjalla.
Jos velallinen ei täytä maksuvelvollisuuttaan, velkoja voi käyttää kiinnitysoikeuttaan myymällä kiinteistön, jonka puolesta kiinnitys on asetettu. Tähän ei tarvita oikeuden päätöstä. Tätä kutsutaan välittömäksi täytäntöönpanoksi ja se johtuu Hollannin siviililain 3:268 §:stä. On tärkeää muistaa, että velkoja voi myydä kiinteistön vain täyttääkseen vaatimuksensa; hän ei saa ottaa omaisuutta. Tämä kielto mainitaan nimenomaisesti Hollannin siviililain 3:235 artiklassa.
Kiinnityksen tärkeä piirre on, että kiinnityksen haltijalla on etuoikeus muihin velkojiin nähden, jotka haluavat vaatia omaisuutta saataviensa täyttämiseksi. Tämä on Alankomaiden siviililain artiklan 3:227 mukainen. Konkurssin aikana kiinnityksenhaltijan ei tarvitse ottaa huomioon muita velkojia, vaan hän voi yksinkertaisesti käyttää kiinnitysoikeuttaan. Hän on ensimmäinen velkoja, joka voi täyttää vaatimuksensa rekisteröidyn kiinteistön myynnistä saaduilla voitoilla.
5.2. pantti
Asuntolainaan verrattava vakuusoikeus on pantti. Toisin kuin kiinnitys, kiinteään omaisuuteen ei voida asettaa panttia. Pantti voidaan kuitenkin asettaa käytännössä kaikkeen muuhun omaisuuteen, kuten irtain omaisuuteen, haltija- tai tilausoikeuksiin ja jopa tällaisen omaisuuden tai oikeuden käyttö- ja tuotto-oikeuteen. Tämä tarkoittaa, että pantti voidaan asettaa sekä autoihin että velallisilta saataviin summiin. Velkoja asettaa pantin saadakseen vakuuden saatavan maksamisesta.
Velkojan (pantinhaltija) ja velallisen (pantinantaja) välillä tehdään sopimus. Jos velallinen ei täytä maksuvelvollisuuksiaan, velkojalla on oikeus myydä omaisuus ja täyttää saatavansa siitä saatavalla voitolla. Jos velallinen laiminlyö maksuvelvollisuutensa, velkoja voi myydä omaisuuden välittömästi. Alankomaiden siviililain 3:248 artiklan mukaan tähän ei vaadita oikeuden päätöstä, mikä tarkoittaa, että välitöntä täytäntöönpanoa sovelletaan.
Kiinnityksen tapaan velkoja ei saa ottaa omaisuutta, jonka puolesta panttioikeus on myönnetty; hän voi vain myydä kiinteistön ja täyttää vaatimuksensa voitolla. Tämä johtuu Hollannin siviililain 3:235 §:stä. Panttioikeutetulla velkojalla on periaatteessa etuoikeus muihin velkojiin nähden konkurssissa tai maksun keskeytyksessä. Sillä voi kuitenkin olla merkitystä, solmittiinko omistuspantti vai julkistamaton pantti.
5.2.1 Hallinnollinen pantti ja julkistamaton pantti
Omaisuuslupaus tehdään, kun omaisuus "tulee pantinhaltijan tai kolmannen osapuolen hallussa". Tämä johtuu Alankomaiden siviililain 3: 236 artiklasta. Tämä tarkoittaa sitä, että panttiomaisuus siirretään velkojalle; luotonantajalla on tosiasiallisesti hallussaan omaisuus pantin voimassaoloaikana. Hallinnollinen pantti saadaan antamalla omaisuus velkojan valvontaan. Luotonantajan on huolehdittava omaisuudesta ja mahdollisesti suoritettava elatusapua. Velallisen on korvattava nämä ylläpitokustannukset.
Omistuspantauksen lisäksi meillä on myös julkistamaton pantti, jota kutsutaan myös ei-omistuspantaksi. Tämä on Alankomaiden siviililain artiklan 3:237 mukainen. Kun julkistamaton pantti asetetaan, omaisuutta ei oteta velkojan hallintaan, vaan julkistamattoman pantin asettamisesta laaditaan asiakirja.
Tämä voi olla sekä notaarin vahvistama asiakirja että yksityinen asiakirja. Yksityisasiakirja on kuitenkin rekisteröitävä notaarilla tai veroviranomaisella. Julkistamattomia pantteja käyttävät usein yritykset, jotka haluavat asettaa pantin koneelle. Jos kone saataisiin velkojan haltuun, yritys ei pystyisi harjoittamaan liiketoimintaansa.
Omistuspantti tuottaa vahvemman vakuusoikeuden kuin julkistamaton pantti. Kun omistuspantti asetetaan, omaisuus on jo velkojalla hallussaan. Näin ei ole, kun julkistamaton pantti on tehty. Tällöin velkojan on saatava velallinen luovuttamaan omaisuus. Jos velallinen kieltäytyy tästä, voi olla jopa tarpeen pakottaa tavaran toimittaminen tuomioistuimen kautta. Myös omistuspantauksen ja julkistamattoman pantin erolla on merkitystä konkurssissa ja maksun keskeytyksessä.
Kuten on jo todettu, velkojalla on oikeus välittömään täytäntöönpanoon; hän voi myydä kiinteistön välittömästi täyttääkseen vaatimuksensa. Myös pantinhaltijat ovat konkurssissa etusijalla muihin velkojiin nähden. Omistuspantalla ja julkistamattomalla pantilla on kuitenkin ero. Omistuspantin haltijalla on myös etuoikeus veroviranomaisiin nähden, kun velallinen menee konkurssiin.
Julkistamattoman pantin haltijoilla ei ole etusijaa veroviranomaisiin nähden; velallisen konkurssin aikana veroviranomaisen oikeus on etusijalla julkistamattoman pantinhaltijan oikeuteen nähden. Omistuspantti tarjoaa siis enemmän turvaa konkurssin aikana kuin julkistamaton pantti.
6. Päätelmä
Edellä esitetystä seuraa, että taloudellisen vakuuden hankkimiseen on useita tapoja: useat vastuut, escrow, (emoyhtiön) takaus, 403-lausunto, kiinnitys ja pantti. Periaatteessa näistä vakuuksista sovitaan aina sopimuksessa. Jotkut rahoitusvakuudet voidaan muotoilla vapaamuotoisesti osapuolten toiveiden mukaan, kun taas toiset rahoitusvakuudet ovat lain säännösten alaisia. Tämän seurauksena kaikilla rahoitusvakuuden muodoilla on etuja ja haittoja.
Tämä koskee sekä turvaa vaativaa että turvaa tarjoavaa osapuolta. Jotkut rahoitusarvopaperit tarjoavat velkojalle enemmän suojaa kuin toiset, mutta niillä voi olla muita haittoja. Tilanteesta riippuen asianmukainen taloudellisen vakuuden muoto voidaan sopia osapuolten välillä.
[1] Tilitalletusta kutsutaan usein takuuksi. Alankomaiden lainsäädännön mukaan taloudellista turvallisuutta on kuitenkin kaksi muotoa, jotka kääntävät takuun englanniksi. Jotta tämä artikkeli olisi ymmärrettävä, termiä "escrow" käytetään tähän erityiseen taloudelliseen turvallisuuteen.
[2] Termi "takaaja" mainitaan sekä turvatalletuksessa että takauksessa. Tämän termin merkitys riippuu kuitenkin kyseessä olevasta turvallisuusoikeudesta.
