Jos lainaat rahaa, toimitat tavaroita luotolla tai sijoitat toiseen yritykseen, haluat varmuuden siitä, että saat rahasi. Alankomaiden laki tarjoaa useita tapoja saada tämä varmuus, joka tunnetaan taloudellisena vakuutena: usean osapuolen vastuu, takaus (jota kutsutaan myös escrow-takaukseksi), takaus, 403-ilmoitus, kiinnitys ja pantti. Se, mikä tapa sopii tilanteeseesi, riippuu siitä, mitä voit tarjota vakuutena ja kuinka paljon suojaa tarvitset. Ilman taloudellista vakuutta velkoja on yksinkertaisesti vakuudeton velkoja: jos velallinen ei pysty maksamaan tai menee konkurssiin, vakuudeton saatava kilpailee yleensä monien muiden saatavien kanssa ja maksetaan usein vain osittain, jos ollenkaan. Jäljempänä käsitellyt lomakkeet joko lisäävät toisen osapuolen, jolta voidaan pyytää maksua, kuten usean osapuolen vastuu, escrow ja takaus, tai antavat velkojalle oikeuden velallisen tiettyyn omaisuuteen, kuten kiinnityksen tai pantin.
Yrittäjille taloudellisen turvan saaminen on erittäin tärkeää. Kun teet sopimuksen toisen osapuolen kanssa, haluat varmistaa, että vastapuoli täyttää sopimuksen mukaiset maksuvelvoitteensa. Jos rahoitat tai teet investointeja toisen hyväksi, haluat myös takuun siitä, että antamasi summa maksetaan lopulta takaisin.
Toisin sanoen haluat taloudellista turvaa. Taloudellisen turvan hankkiminen varmistaa, että lainanantajalla on vakuus, kun hän huomaa, ettei hänen saatavaansa täytetä. Yrittäjillä ja yrityksillä on useita mahdollisuuksia saada taloudellista turvaa. Tässä artikkelissa käsittelemme useita vastuita, takauksia (escrow), (emoyhtiön) takauksia, 403-lausuntoa, kiinnitystä ja panttia.
Mitä on yhteisvastuu?
Yhteisvelallinen velallinen, jota kutsutaan myös yhteisvastuuksi (hoofdelijke aansprakelijkheid), tarkoittaa, että velkoja voi vaatia koko velan keneltä tahansa useista yhteisvelallisista vain suhteellisen osuuden sijaan. Se on johdettu Alankomaiden siviililain 6:6 artiklasta.
Usean velan yhteisvastuussa ei varsinaisesti anneta takausta, vaan on olemassa yhteisvelallinen, joka ottaa vastuun muista velallisista. Esimerkkejä useasta velasta yrityssuhteissa ovat henkilöyhtiön yhtiömiehet, jotka ovat yhteisvastuussa henkilöyhtiön veloista, tai oikeushenkilön johtajat, jotka tietyissä olosuhteissa voidaan pitää henkilökohtaisesti vastuussa yhtiön veloista. Usean velan yhteisvastuu vahvistetaan usein vakuutena osapuolten välisessä sopimuksessa.
Nyrkkisääntönä on, että kun sopimuksesta johtuva suoritus on kahden tai useamman velallisen erääntymässä, he ovat kukin sitoutuneet yhtä suureen osuuteen. He voivat siis olla velvollisia täyttämään vain oman osansa sopimuksesta. Useamman velallisen vastuu on kuitenkin poikkeus tästä säännöstä. Useamman velallisen vastuun tapauksessa on
on suoritus, joka kahden tai useamman velallisen on suoritettava, mutta jossa jokainen velallinen voidaan erikseen velvoittaa suorittamaan koko suorituksen. Velkojalla on oikeus saada koko sopimuksen täyttäminen jokaiselta velalliselta. Näin ollen velkoja voi valita, keneen velallisista hän haluaa ottaa yhteyttä, ja sitten vaatia koko erääntyvän summan tältä yhdeltä velalliselta. Kun yksi velallinen maksaa koko summan, yhteisvelalliset eivät ole enää velkaa velkojalle mitään.
Miten takautumisoikeus toimii?
Velallinen, joka maksaa koko velan, voi periä osuutensa yhteisvelalliselta sisäisesti; tätä kutsutaan takautumisoikeudeksi. Velalliset ovat velvollisia maksamaan toisilleen, joten yhden velallisen maksama velka on maksettava kaikkien velallisten kesken. Kun velallinen on yhteisvastuussa velan maksamisesta ja hän maksaa koko velan, hän saa oikeuden periä tämän velan yhteisvelallisilta.
Jos velallinen ei enää halua olla yhteisvastuussa muiden velallisten kanssa tekemästään rahoituksesta, hän voi pyytää velkojaa kirjallisesti vapauttamaan hänet yhteisvastuusta. Esimerkkinä tästä on tilanne, jossa velallinen on tehnyt yhteislainasopimuksen yhtiömiehen kanssa, mutta haluaa erota yhtiöstä. Tässä tapauksessa velkojan on aina laadittava kirjallinen yhteisvastuun irtisanominen; yhteisvelallisten suullinen sitoumus velkojen maksamisesta ei riitä. Jos yhteisvelalliset eivät pysty tai täytä tätä suullista sopimusta, velkoja voi silti periä koko velan sinulta.
Milloin tarvitset puolisosi suostumuksen?
Yhteisvastuullisen velallisen avio- tai rekisteröityä osapuolta suojaa laki . Alankomaiden siviililain 1:88 §:n 1 momentin c momentin mukaan puoliso tarvitsee toisen puolison suostumuksen tehdäkseen sopimuksia, jotka sitovat häntä yhteisvastuullisena yhteisvelallisena, lukuun ottamatta yrityksen tavanomaista liiketoimintaa. Tämä on niin sanottu suostumusvaatimus, jonka tarkoituksena on suojata puolisoita oikeustoimilta, joihin voi liittyä merkittävä taloudellinen riski.
Kun velkoja pitää yhteisvelallista yhteisvastuussa koko saatavasta, tällä voi olla seurauksia myös yhteisvelallisen puolisolle. Tähän suostumusvaatimukseen on kuitenkin poikkeus. Alankomaiden siviililain 1:88 §:n 5 momentin mukaan suostumusta ei vaadita, jos julkisen tai yksityisen osakeyhtiön (hollantilainen NV tai BV) johtaja on tehnyt sopimuksen, vaikka tämä johtaja omistaa yksin tai yhdessä muiden johtajien kanssa enemmistön osakkeista ja sopimus on tehty yhtiön normaalin liiketoiminnan nimissä.
Toisin sanoen kahden vaatimuksen on täytyttävä: johtaja on toimitusjohtaja ja enemmistöosakas tai omistaa enemmistön osakkeista yhdessä muiden johtajien kanssa, ja sopimus on tehty yhtiön normaalin liiketoiminnan puolesta. Kun molemmat vaatimukset eivät täyty, sovelletaan suostumusvaatimusta.
Mikä on takaus (escrow)?
Takaus, jota tällä sivustolla kutsutaan escrow'ksi, on tapa varmistaa rahallisen saatavan maksaminen. Se on johdettu Alankomaiden siviililain artiklasta 7:850. Puhumme escrow'sta, kun kolmas osapuoli sitoutuu velkojaan sitoumuksesta, joka toisen osapuolen (päävelallisen) on täytettävä. Tämä tehdään tekemällä escrow-sopimus. Vakuuden antavaa kolmatta osapuolta kutsutaan takaajaksi. Alankomaiden laissa on itse asiassa kaksi erillistä vakuusoikeutta, jotka usein käännetään löyhästi englanniksi "takuuksi"; sekaannusten välttämiseksi tässä artikkelissa sana escrow varataan ensimmäiselle ja takuu jäljempänä käsiteltävälle itsenäiselle sitoumukselle.
Takaaja ottaa vastuun päävelallisen velkojaa kohtaan. Takaaja ei siis ota vastuuta omasta velastaan, vaan toisen osapuolen velasta ja antaa henkilökohtaisesti vakuuden tämän velan maksamisesta koko omaisuudellaan. Escrow-talletuksesta voidaan sopia sekä jo olemassa olevien velvoitteiden täyttämistä että tulevien velvoitteiden täyttämistä varten.
Alankomaiden siviililain 7:851 pykälän 2 momentin mukaan näiden tulevien velvoitteiden on oltava riittävän määritettävissä sillä hetkellä, kun escrow-tili solmitaan. Jos päävelallinen ei pysty täyttämään velvoitteitaan, velkoja voi kääntyä takaajan puoleen niiden täyttämiseksi. Alankomaiden siviililain 7:851 pykälän mukaan escrow-tili on riippuvainen velallisen velvoitteesta, jota varten se solmittiin. Siksi,
Escrow-tili lakkaa olemasta, kun velallinen on täyttänyt pääsopimuksen mukaiset velvoitteensa. Velkoja ei voi yksinkertaisesti kääntyä takaajan puoleen velan maksamiseksi: toissijaisuusperiaatteella on merkitystä escrow-tilillä, joten velkoja ei voi välittömästi vaatia maksua takaajalta. Takaajaa ei voida pitää maksuvelvollisena ennen kuin päävelallinen on laiminlyönyt velvoitteensa. Tämä johtuu Alankomaiden siviililain 7:855 §:stä, ja se tarkoittaa, että takaaja voidaan pitää vastuullisena vasta sen jälkeen, kun velkoja on ensin ottanut yhteyttä päävelalliseen.
Velkojan on täytynyt tehdä kaikki tarvittava sen osoittamiseksi, että velallinen, jonka puolesta takaaja on sitoutunut maksamaan, on laiminlyönyt maksuvelvollisuutensa. Joka tapauksessa velkojan on lähetettävä päävelalliselle maksuhäiriöilmoitus. Vain jos päävelallinen ei vieläkään noudata velvoitteitaan tämän ilmoituksen vastaanottamisen jälkeen, velkoja voi vaatia takaajalta maksua. Takaaja voi myös vedota samoihin puolustukseen kuin päävelallinen, kuten maksun keskeyttämiseen, anteeksiantoon tai vaatimustenvastaisuuteen perustuvaan valitukseen. Tämä johtuu Alankomaiden siviililain 7:852 §:stä.
Miten takautumisoikeus toimii escrow-tilin käytössä?
Takaaja, joka maksaa velallisen velan, voi periä tämän summan velalliselta: takautumisoikeus koskee myös escrow-velkaa. Escrow-velassa sovelletaan takautumisoikeuden erityismuotoa, nimittäin takautumisoikeutta. Pääsääntönä on, että saatava lakkaa olemasta, kun se on maksettu; takautumisoikeus on poikkeus tästä säännöstä, koska saatava siirtyy toiselle omistajalle. Tässä tapauksessa velkojan saatavan maksaa joku muu kuin velallinen.
Escrow-velassa saatavan maksaa kolmas osapuoli, nimittäin takaaja. Maksamalla velallista vastaan oleva saatava ei menetetty, vaan se siirtyy velkojalta takaajalle, joka sen maksoi. Maksun jälkeen takaaja voi periä summan velalliselta, jonka puolesta hän on tehnyt escrow-sopimuksen. Takautumissaatava on mahdollinen vain laissa säännellyissä tapauksissa; escrow-velan osalta tämä seuraa Alankomaiden siviililain 7:866 §:stä yhdessä 6:10 §:n kanssa.
Onko kyseessä yrityksen vai yksityisen sektorin escrow-tili?
Liiketoiminnan ja yksityisen sektorin escrow-sopimuksen välillä on ero. Liiketoiminnan escrow-sopimus tehdään ammatin tai liiketoiminnan harjoittamisen yhteydessä, kun taas yksityinen escrow-sopimus tehdään muualla. Sekä oikeushenkilö että luonnollinen henkilö voivat tehdä escrow-sopimuksen.
Esimerkkejä ovat holdingyhtiö, joka tekee pankin kanssa escrow-sopimuksen tytäryhtiönsä rahoittamiseksi, tai vanhempi, joka tekee escrow-sopimuksen varmistaakseen lapsensa asuntolainakorkojen maksamisen pankille. Escrow-sopimusta ei aina tarvitse tehdä pankin kanssa, vaan escrow-sopimuksia on mahdollista tehdä myös muiden velkojien kanssa.
Useimmiten on selvää, onko kyseessä yritys- vai yksityinen escrow-sopimus. Jos yritys tekee escrow-sopimuksen, se on yritys-escrow. Jos luonnollinen henkilö tekee escrow-sopimuksen, se on yleensä yksityinen. Epäselvyyttä voi kuitenkin esiintyä, kun julkisen tai yksityisen osakeyhtiön johtaja tekee escrow-sopimuksen oikeushenkilön puolesta.
Alankomaiden siviililain 7:857 artiklassa määritellään, mitä tarkoitetaan yksityisellä escrow-tilillä: luonnollisen henkilön tekemä escrow-tili, joka ei ole toiminut ammattinsa harjoittamisen yhteydessä eikä julkisen tai yksityisen osakeyhtiön tavanomaisen liiketoiminnan yhteydessä, jonka johtajana hän on ja omistaa yksin tai yhdessä muiden johtajien kanssa enemmistön osakkeista. Kaksi kriteeriä on tärkeitä:
– takaaja on toimitusjohtaja ja enemmistöosakas tai omistaa enemmistön osakkeista yhdessä muiden johtajiensa kanssa;
- escrone suoritetaan yrityksen tavanomaisen liiketoiminnan puolesta.
Käytännössä usein toimitusjohtaja ja enemmistöosakas tekevät escrow-sopimuksen, koska pankki ei välttämättä halua myöntää yritykselle rahoitusta ilman sitä. Lisäksi toimitusjohtajan ja enemmistöosakkaan tekemän escrow-sopimuksen on täytynyt olla tehty normaalia liiketoimintaa varten.
Tätä arvioidaan tilannekohtaisesti, koska laki ei määrittele "normaalia liiketoimintaa". Kun molemmat yllä olevat kriteerit täyttyvät, tehdään liiketoiminnan escrow-tili. Kun johtaja ei ole toimitusjohtaja ja enemmistöosakas tai escrow-tiliä ei ole tehty normaalia liiketoimintaa varten, tehdään yksityinen escrow-tili.
Yksityiseen escrow-talletukseen sovelletaan lisäsääntöjä. Laki suojaa yksityisen takaajan avioliitossa olevaa tai rekisteröityä parisuhdekumppania: suostumusvaatimus koskee myös yksityistä escrow-talletusta. Alankomaiden siviililain 1:88 §:n 1 momentin c momentin mukaan puoliso tarvitsee toisen puolison suostumuksen tehdäkseen sopimuksen, joka sitoo häntä takaajana.
Takaajan puolison suostumus vaaditaan siksi pätevän yksityisen escrow-sopimuksen tekemiseen. Alankomaiden siviililain 1:88 §:n 5 momentin mukaan tätä suostumusta ei kuitenkaan vaadita, kun escrow-sopimuksen tekee yritystakaaja. Takaajan puolison suoja koskee siis vain yksityisiä escrow-sopimuksia.
Mikä on takuu?
Takaus on toinen tapa varmistaa saatavan maksaminen. Se on henkilökohtainen vakuusoikeus, jossa kolmas osapuoli ottaa itsenäisen velvoitteen täyttääkseen velkojan ja velallisen välisen sitoumuksen: takaaja sitoutuu maksamaan velan, jos velallinen ei pysty tai halua maksaa. Takausta ei säännellä lailla, vaan se tehdään osapuolten välisellä sopimuksella. Termiä "takaaja" käytetään sekä escrow-tilistä että takauksesta, mutta se, mitä se tosiasiassa tarkoittaa kyseiselle takaajalle, riippuu siitä, kummasta näistä kahdesta vakuusoikeudesta on sovittu.
Escrow-takuun tärkein käytännön ero on se, että abstraktin takauksen antaja ei yleensä voi vedota samoihin puolustuksiin, joita päävelallinen olisi voinut esittää, kun taas escrow-takaaja voi. Siksi takaus on yleensä takaajalle epäedullisempi ja velkojalle edullisempi kuin escrow.
Mikä on lisävarustetakuu?
Lisätakaus on riippuvainen velkojan ja velallisen välisestä suhteesta. Ensi silmäyksellä se on hyvin samanlainen kuin escrow, mutta ero on siinä, että takaaja ei sitoudu samaan suoritukseen kuin päävelallinen, vaan henkilökohtaiseen velvoitteeseen, jolla on erilainen sisältö.
Havainnollistava esimerkki: takaaja sitoutuu toimittamaan tomaatteja velkojalle, jos velallinen ei täytä velvollisuuttaan toimittaa perunoita. Takaajan velvoitteen sisältö eroaa velallisen velvoitteen sisällöstä, mutta se ei muuta niiden välistä läheistä yhteyttä.
Lisätakaus on velkojan ja velallisen välisen suhteen lisä ja toimii usein turvaverkkona: takaajaa vaaditaan suorittamaan velka vasta, kun päävelallinen ei täytä velvoitteitaan.
Vaikka lisätakausta ei mainita nimenomaisesti laissa, Alankomaiden siviililain 7:863 § viittaa siihen epäsuorasti: yksityistä escrow-talletusta koskevat säännökset soveltuvat myös sopimuksiin, joissa henkilö sitoutuu tiettyyn palveluun, jos kolmas osapuoli laiminlyö toisen velvoitteen velkojaa kohtaan. Siten yksityistä escrow-talletusta koskevat säännökset soveltuvat myös yksityishenkilön tekemään lisätakaukseen.
Mikä on abstrakti takuu?
Toisin kuin lisätakaus, abstrakti takaus on takaajan itsenäinen sitoumus velkojaa kohtaan, joka on riippumaton velkojan ja velallisen välisestä perussuhteesta. Takaaja sitoutuu itsenäiseen suoritukseen velallisen puolesta tietyin ehdoin, jotka eivät ole sidottuja perussopimukseen. Tunnetuin esimerkki on pankkitakaus.
Kun abstrakti takaus on tehty, takaaja ei voi vedota taustalla olevaan suhdelukuun: kun takauksen ehdot täyttyvät, hän ei voi estää maksua, koska takaus perustuu velkojan ja takaajan väliseen erilliseen sopimukseen. Tämä tarkoittaa, että velkoja voi ottaa yhteyttä takaajaan suoraan lähettämättä ensin velalliselle laiminlyöntiilmoitusta. Takaus antaa siis velkojalle suuren varmuuden siitä, että velka maksetaan. Abstraktin takauksen antajalla ei ole lain mukaan takautumisoikeutta.
Osapuolet voivat kuitenkin sisällyttää takaussopimukseen suojatoimenpiteitä. Abstraktin takauksen oikeusvaikutukset eivät johdu lakisääteisistä säännöistä, vaan osapuolet voivat itse sopia niistä. Vaikka takaajalla ei ole lakisääteistä takautumisoikeutta, hän voi sopia omista perintäkeinoistaan, esimerkiksi velallisen kanssa annettavalla vastavakuudella tai korvauskirjalla.
Mikä on emoyhtiön takuu?
Emoyhtiön takaus tarkoittaa, että emoyhtiö sitoutuu noudattamaan konserniyhtiön tytäryhtiön velvoitteita, jos tytäryhtiö itse ei pysty niitä täyttämään. Tästä voidaan sopia vain konserniin tai holding-rakenteeseen kuuluvien yhtiöiden kanssa. Periaatteessa emoyhtiön takaus on abstrakti takaus.
Yleensä ei kuitenkaan ole olemassa ”ensin maksa, sitten puhu” -periaatetta, jossa takaaja maksaa velan välittömästi tarkistamatta ensin, onko velallisella todellakin vaadittavaa saatavaa. Koska velallinen on takaajan oma tytäryhtiö, emoyhtiö haluaa yleensä tarkistaa tämän ensin. Takaussopimukseen voidaan kuitenkin sisällyttää ”ensin maksa, sitten puhu” -rakenne.
Osapuolet voivat jäsentää takauksen omien toiveidensa mukaan: kattaako se vain maksun vai myös muita velvoitteita (suoritustakuu), ja sen laajuuden, keston ja ehdot. Emoyhtiön takaus voi tarjota ratkaisun, jos tytäryhtiö menee konkurssiin, mutta vain jos emoyhtiö ei kaadu yhdessä tytäryhtiöidensä kanssa.
Mikä on 403-ilmoitus?
Konsernin sisällä annetaan usein niin sanottu 403-lausunto. Se on johdettu Alankomaiden siviililain 2:403 artiklasta. Antamalla 403-lausunnon konserniin kuuluvat tytäryhtiöt vapautetaan erillisten tilinpäätösten laatimisesta ja julkaisemisesta; sen sijaan laaditaan emoyhtiön konsolidoitu tilinpäätös, joka sisältää tytäryhtiöiden tulokset.
Tämä heijastaa sitä, että tytäryhtiöt, vaikka ne usein toimivat suhteellisen itsenäisesti, ovat viime kädessä emoyhtiön johdon ja valvonnan alaisia. 403-lausunto on yksipuolinen oikeustoimi, josta syntyy emoyhtiölle itsenäinen sitoumus: se on ei-liitännäinen sitoumus.
403-lausuntoa eivät anna vain suuret kansainväliset konsernit; myös pienet ryhmät, esimerkiksi kaksi yksityistä osakeyhtiötä, voivat käyttää sitä. 403-lausunto on rekisteröitävä kauppakamarin kaupparekisteriin, ja siinä ilmoitetaan, mitkä tytäryhtiön velat emoyhtiö kattaa ja mistä päivästä alkaen.
403-lausunnossa emoyhtiö ilmoittaa olevansa vastuussa tytäryhtiönsä velvoitteista ja olevansa yhteisvastuussa tytäryhtiön oikeustoimista johtuvista veloista. Tytäryhtiön velkoja voi sitten valita, mihin tahoon hän kääntyy vaatimuksensa täyttämiseksi: tytäryhtiön, jonka kanssa hän on tehnyt sopimuksen, vai emoyhtiön, joka on antanut 403-lausunnon. Tämä hyvittää velkojalle sen rajallisen näkemyksen, joka hänellä normaalisti on tytäryhtiön taloudellisesta tilanteesta.
Kun muut edellä käsitellyt taloudellisen vakuuden muodot luovat vastuun vain sopimuskumppania kohtaan, 403-lausunto luo vastuun kaikkia tytäryhtiön velkojia kohtaan. Emoyhtiöön voi olla useita velkojia, jotka voivat ottaa yhteyttä. Mahdollinen vastuu on siis huomattava: jos 403-lausunnon piiriin kuuluva tytäryhtiö menee konkurssiin, sillä voi olla vaikutusta koko konserniin.
Miten 403-lausunto perutaan?
Emoyhtiön, joka ei enää halua olla vastuussa tytäryhtiön veloista esimerkiksi siksi, että se haluaa myydä tytäryhtiön, on noudatettava Alankomaiden siviililain 2:404 artiklan mukaista menettelyä. Tämä koostuu kahdesta vaiheesta. Ensinnäkin 403-lausunto peruutetaan: peruutusilmoitus talletetaan kaupparekisteriin. Tästä hetkestä lähtien emoyhtiö ei ole enää vastuussa tytäryhtiön veloista, jotka syntyvät ilmoituksen tekemisen jälkeen.
Emoyhtiö on edelleen vastuussa veloista, jotka johtuvat ennen 403-lausunnon kumoamista tehdyistä oikeustoimista, mukaan lukien sopimukset, jotka on tehty 403-lausunnon jälkeen mutta ennen kumoamisilmoitusta. Tämä suojaa velkojia, jotka ovat saattaneet tehdä sopimuksen 403-lausunnon nojalla.
Myös aikaisempien oikeustoimien vastuu voidaan lakkauttaa Alankomaiden siviililain 2:404 artiklan 3 momentin mukaisen lisämenettelyn kautta. Tähän menettelyyn sovelletaan useita ehtoja:
- tytäryritys ei voi enää kuulua konserniin;
– ilmoituksen aikomuksesta irtisanoa 403-lausunto on täytynyt olla nähtävillä kauppakamarissa tietyn ajan;
– kyseisen aikomuksen ilmoittamisesta valtakunnallisessa sanomalehdessä on täytynyt kulua lisäaika.
Velkojat voivat edelleen vastustaa aiottua irtisanomista; 403-lausunto irtisanotaan vasta, kun sitä ei ole vastustettu ajoissa tai tuomioistuin on todennut vastustuksen perusteettomaksi. Vasta kun sekä kumoamisen että irtisanomisen ehdot täyttyvät, emoyhtiö ei ole enää yksin vastuussa tytäryhtiön veloista. Koska tässä tehdyt virheet voivat jättää emoyhtiön vastuuseen vuosia aiemmin myydyn tytäryhtiön veloista, suosittelemme, että tämä menettely tarkistetaan huolellisesti ennen kuin siihen turvaudutaan.
Mitä eroa on asuntolainalla ja pantilla?
Taloudellista turvaa voi saada myös kiinnityksellä tai pantilla. Nämä kaksi muistuttavat toisiaan läheisesti, mutta koskevat erityyppistä omaisuutta ja toimivat käytännössä hieman eri tavoin.
Sekä kiinnitys että pantti antavat velkojalle oikeuden tiettyyn omaisuuserään pelkän vaatimuksen toista henkilöä kohtaan sijaan. Tämä tekee niistä yleensä vahvemman vakuuden kuin useat vastuut, escrow-talletus tai takaus, koska velkoja ei ole riippuvainen kolmannen osapuolen maksukyvystä: hän voi kääntyä suoraan itse omaisuuserän puoleen, jos velallinen ei maksa.
Mikä on asuntolaina?
Asuntolaina on velkojan oikeus saada velallisen omaisuuteen lainan takaisinmaksun varmistamiseksi. Jos velallinen ei pysty maksamaan takaisin, velkoja voi myydä omaisuuden saatavansa tyydyttämiseksi. Tunnetuin esimerkki on asunnon omistaja, joka sopii pankin kanssa, että pankki myöntää lainan ja käyttää taloa takaisinmaksun vakuutena.
Asuntolainaa ei tarvitse myöntää pankin kautta; myös muut yritykset ja yksityishenkilöt voivat myöntää sen. Terminologia voi olla hämmentävää: arkikielessä sanomme, että pankki "tarjoaa" asuntolainan, mutta oikeudellisesta näkökulmasta lainanottaja on asuntolainan tarjoaja (hypotheekgever) ja lainan myöntäjä on asuntolainan haltija (hypotheekhouder). Pankki on asuntolainan haltija; asunnon ostaja on asuntolainan tarjoaja.
Asuntolainaa ei voida perustaa kaikenlaiseen omaisuuteen: Alankomaiden siviililain 3:227 §:n mukaan se voidaan perustaa vain rekisteröityyn omaisuuteen. Kun rekisteröity omaisuus myydään, siirto on rekisteröitävä julkisiin rekistereihin ennen kuin ostaja tosiasiallisesti saa sen haltuunsa. Esimerkkejä rekisteröidystä omaisuudesta ovat maa-alue, talot, veneet ja ilma-alukset; auto ei ole rekisteröityä omaisuutta. Asuntolaina voidaan perustaa vain riittävän määriteltävissä olevaan vaateeseen.
Tämä seuraa Alankomaiden siviililain 3:231 artiklasta: on oltava selvää, mihin saatavaan kiinnitys on perustettu, erityisesti jos velkojalla on useampi kuin yksi saatava velallista vastaan. Kiinnitetyn omaisuuden omistaja pysyy omistajana; omistusoikeus ei siirry kiinnitysoikeuden perustamisen myötä. Kiinnitys vahvistetaan aina notaarin vahvistamalla asiakirjalla.
Jos velallinen ei täytä maksuvelvoitteitaan, velkoja voi käyttää kiinnitysoikeuttaan myymällä omaisuuden. Tähän ei tarvita tuomioistuimen määräystä: tätä kutsutaan välittömäksi täytäntöönpanoksi ja se on johdettu Alankomaiden siviililain 3:268 artiklasta. Velkoja saa myydä omaisuuden vain saatavansa tyydyttämiseksi; hän ei saa pitää sitä itsellään. Tämä on nimenomaisesti kielletty Alankomaiden siviililain 3:235 artiklassa.
Kiinnityksen tärkeä ominaisuus on, että kiinnityksen haltija on etusijalla muihin velkojiin nähden, jotka myös haluavat vaatia omaisuutta. Tämä seuraa Alankomaiden siviililain 3:227 artiklasta. Konkurssin aikana kiinnityksen haltijan ei tarvitse odottaa muita velkojia, vaan hän voi yksinkertaisesti käyttää kiinnitysoikeuttaan ja on ensimmäinen, jolle maksetaan myynnistä saaduista tuotoista.
Mikä on lupaus?
Panttioikeus (pandrecht) on kiinnitykseen verrattavissa oleva vakuusoikeus, mutta sitä ei voida perustaa kiinteään omaisuuteen. Se voidaan kuitenkin perustaa käytännössä mihin tahansa muuhun omaisuuteen, kuten irtaimistoon, haltijaoikeuteen tai määräysoikeuteen ja jopa tällaisen omaisuuden tai oikeuden käyttöoikeuteen, eli se voi kattaa sekä autot että velalliselta vielä maksamatta olevat määrät. Velkoja asettaa pantin saadakseen vakuuden siitä, että saatava maksetaan.
Velkojan (pantinhaltijan) ja velallisen (pantinantajan) välillä tehdään sopimus. Jos velallinen ei täytä maksuvelvoitteitaan, velkoja voi myydä pantatun omaisuuden ja tyydyttää saatavansa tuotoilla välittömästi ja ilman tuomioistuimen määräystä Alankomaiden siviililain 3:248 §:n (välitön täytäntöönpano) nojalla.
Kuten kiinnityksenkin tapauksessa, velkoja ei voi vain pitää pantattua omaisuutta itsellään; hän voi ainoastaan myydä sen ja tyydyttää saatavansa tuotoilla. Tämä seuraa Alankomaiden siviililain 3:235 §:stä. Periaatteessa pantinhaltijalla on konkurssissa tai maksun keskeyttämisessä etuoikeusasema muihin velkojiin nähden, mutta tämä voi riippua siitä, onko kyseessä omistusoikeuspantti vai salainen pantti.
Hallintapantti vai salassapidetty pantti: mitä eroa niillä on?
Panttioikeus (vuistpand) on olemassa, kun pantattu omaisuus asetetaan pantinhaltijan tai kolmannen osapuolen hallintaan Alankomaiden siviililain 3:236 §:n mukaisesti. Omaisuus siirretään velkojalle, joka tosiasiallisesti pitää sitä hallussaan panttioikeuden voimassaoloaikana ja jonka on huolehdittava siitä ja suoritettava tarvittava ylläpito. Nämä ylläpitokustannukset on korvattava velkojan toimesta.
velallinen. Panttauksen lisäksi on olemassa salassa pidettävä panttaus (stil pandrecht), jota kutsutaan myös omistusoikeuden ulkopuoliseksi pantiksi, Alankomaiden siviililain 3:237 §:n nojalla. Kun salassa pidettävä panttaus on asetettu, omaisuus pysyy velallisella, mutta panttauksesta laaditaan asiakirja.
Tämä voi olla notaarin vahvistama asiakirja tai yksityinen asiakirja; yksityinen asiakirja on rekisteröitävä veroviranomaiselle tai notaarin toimesta. Salaisia pantteja käytetään usein yrityksen omaisuuteen, kuten koneisiin, koska koneen saattaminen velkojan haltuun estäisi yrityksen toiminnan.
Panttaus antaa vahvemman vakuusoikeuden kuin salainen panttaus, koska velkojalla on jo omaisuus hallussaan. Salaisen panttauksen tapauksessa velkojan on pyydettävä velallista luovuttamaan omaisuus, jos hän haluaa myydä sen, ja jos velallinen kieltäytyy, siirron täytäntöönpano voi edellyttää oikeudenkäyntiä. Tällä erolla on myös merkitystä konkurssissa tai maksun keskeyttämisessä.
Kuten edellä selitettiin, velkojalla on oikeus välittömään ulosmittaukseen ja hän voi myydä omaisuuden heti. Pantinhaltijat ovat yleensä konkurssissa etuoikeutettuja muihin velkojiin nähden, mutta panttioikeuden ja julkistamattoman panttaoikeuden välillä on ero: panttioikeuden haltijat ovat myös etuoikeutettuja veroviranomaisiin nähden, kun velallinen menee konkurssiin.
Panttausoikeuden haltijat eivät automaattisesti ole etusijalla veroviranomaisiin nähden; joissakin tapauksissa veroviranomaisten saatava voi olla etusijalla panttausoikeuden haltijan saatavaan nähden konkurssin aikana. Panttausoikeus tarjoaa yleensä tässä suhteessa enemmän varmuutta kuin panttausoikeus.
Käytännössä valinta on harvoin täysin laillinen: pankki tai sijoittaja punnitsee myös sitä, kuinka nopeasti vakuusoikeus voidaan panna täytäntöön, miten se vaikuttaa velallisen kykyyn jatkaa toimintaansa ja mitä perustaminen ja rekisteröinti maksaa. Esimerkiksi salainen panttioikeus koneisiin antaa yritykselle oikeuden jatkaa koneiden käyttöä, kun taas omistuspanttioikeus ei anna sitä. Asuntolaina sopii pitkäaikaiseen rakennuksen rahoitukseen, kun taas useampaa vastuuta tai johtajan takausta käytetään usein muiden vakuuksien rinnalla lisäkannustimena johtajalle pitääkseen yrityksen maksukykyisenä.
Yhteenveto
- Alankomaiden laki tarjoaa useita reittejä taloudelliseen turvallisuuteen: useita vastuuta, takausta, takausta, 403-lausuntoa, kiinnitystä ja panttia.
- Sekä useat vastuut että escrow tekevät kolmannesta osapuolesta vastuussa jonkun toisen velasta, mutta escrow edellyttää velkojalta, että hän ottaa ensin yhteyttä päävelalliseen; abstrakti takaus ei tee niin.
- 403-lausunto tekee emoyhtiöstä vastuussa tytäryhtiön veloista kaikille velkojilleen, ja sen turvallinen peruuttaminen edellyttää tiukan kaksivaiheisen menettelyn noudattamista.
- Asuntolaina vakuuttaa rekisteröityä omaisuutta, kuten maata tai rakennusta; panttioikeus vakuuttaa lähes mitä tahansa muuta koneista saataviin.
- Puolison suostumus voidaan vaatia useiden vastuiden tai yksityisen vakuuden osalta, ja pantin etuoikeusasema voi riippua siitä, onko se omistusoikeudellinen vai salainen.
Usein kysyttyjä kysymyksiä
Mikä vakuusmuoto tarjoaa velkojalle parhaimman varmuuden?
Abstrakti takaus, kuten pankkitakaus, tarjoaa yleensä velkojalle eniten varmuutta, koska takaaja ei voi vedota velkojan ja velallisen väliseen taustalla olevaan suhteeseen perustuviin puolustuksiin.
Tarvitsenko puolisoni suostumuksen toimiakseni yrityksen takaajana?
Yleensä kyllä, ellet ole yksin tai yhdessä muiden johtajien kanssa toimitusjohtaja ja enemmistöosakas, ja vakuus- tai usean osapuolen vastuuta koskeva sopimus on tehty yrityksen normaalia liiketoimintaa varten.
Mitä tapahtuu, jos en peruuta 403-lausuntoa oikein?
Emoyhtiö voi pysyä vastuussa tytäryhtiön veloista jopa vuosia tytäryhtiön myynnin jälkeen, jos Alankomaiden siviililain 2:404 artiklan mukaista kumoamis- ja irtisanomismenettelyä ei ole noudatettu oikein.
Voinko yhdistää useita taloudellisen vakuuden muotoja yhteen sopimukseen?
Kyllä. On esimerkiksi yleistä, että pankki pyytää samassa rahoitussopimuksessa kiinnitystä liiketilaan, panttia varastoon ja saataviin sekä johtajan myöntämää useampaa vastuuta tai takausta.
Pitääkö pantti tai kiinnitys rekisteröidä jonnekin?
Asuntolaina vaatii aina notaarin vahvistaman asiakirjan, joka rekisteröidään julkisiin rekistereihin. Panttaus voidaan perustaa yksityisellä asiakirjalla, mutta esimerkiksi tulevia saatavia koskeva salainen panttaus rekisteröidään yleensä veroviranomaiselle sen päivämäärän vahvistamiseksi.
Etkö ole varma tilanteestasi? Kerro meille tilanteestasi. Kerromme sinulle vaihtoehdoistasi yhden arkipäivän kuluessa.
Miten Law & More voi auttaa sinua tässä, selitetään meidän yritysjuristi sivu.
