Alankomaiden franchising-toimintaa säännellään Wet franchising -lailla, joka on ollut osa siviililakia 1. tammikuuta 2021 alkaen 7. kirjan 16. osastona (artiklat 7:911–7:922 BW). Se asettaa sopimusta edeltävän tiedonantovelvollisuuden, neljän viikon odotusajan ennen allekirjoittamista, franchising-yrittäjien suostumusoikeuden sopimuksen kaavan muuttuessa sekä pakolliset säännöt liikearvosta ja sopimuksen päättymisen jälkeisistä kilpailukieltolausekkeista. Nämä määräykset ovat pakottavaa lainsäädäntöä: niitä ei voida sopimuksella kumota Alankomaihin sijoittautuneen franchising-yrittäjän vahingoksi riippumatta siitä, mitä lakia sopimuksessa valitaan (artikla 7:922 BW).
Juuri tämä viimeinen seikka tekee Alankomaiden säännöstöstä epätavallisen Euroopassa. Amerikkalainen tai saksalainen franchising-antaja, joka allekirjoittaa New Yorkin lain mukaisen sopimuksen Rotterdamissa sivuliikettä pitävän franchising-yrittäjän kanssa, on edelleen sidottu franchising-lain säännöksiin kyseisessä suhteessa. Kääntäen Alankomaihin sijoittautunut franchising-antaja, joka tekee sopimuksen ulkomailla toimivan franchising-yrittäjän kanssa, voi poiketa laista jopa Alankomaiden lain nojalla. Kaikki seuraavassa alkaa siis samasta kysymyksestä: missä franchising-yrittäjä todellisuudessa toimii.
Tässä artikkelissa esitetään, mitä laki käytännössä vaatii: mitä on julkistettava ja milloin, mitä itse sopimuksen on sisällettävä, kuinka paljon franchising-antaja voi muuttaa kaavaa, mitä kilpailulainsäädäntö sallii ja miten suhde voidaan lopettaa. Se on kirjoitettu Alankomaiden markkinoille tuleville franchising-antajille ja tarjousta arvioiville franchising-yrittäjille. Laajemman kaupallisen kontekstin osalta katso Alankomaiden liikejuridiikan oppaamme ja yleiskatsauksemme Alankomaiden lain mukaisista kaupallisista sopimustyypeistä.
Mitä franchising-sopimukseksi pidetään Alankomaiden lain mukaan
BW:n 7:911 artiklassa franchising-sopimuksella tarkoitetaan sopimusta, jonka nojalla franchising-antaja myöntää franchising-yrittäjälle maksua vastaan oikeuden ja velvollisuuden käyttää franchising-kaavaa franchising-antajan määräämällä tavalla tavaroiden tuotantoa tai myyntiä tai palveluiden tarjoamista varten. Franchising-kaava itsessään määritellään toimintakonseptiksi tavaroiden tai palveluiden yhdenmukaista tuotantoa tai myyntiä varten, johon joka tapauksessa kuuluu tavaramerkki, malli tai kauppanimi sekä kaavan toiminnan kannalta merkityksellinen taitotieto.
Määritelmästä seuraa kolme ominaisuutta, jotka ratkaisevat, sovelletaanko lakia lainkaan. Franchising-yrittäjä toimii omaan lukuunsa ja omalla vastuullaan itsenäisenä yrittäjänä , ei työntekijänä tai edustajana. Franchising-antajan asettama yhtenäinen kaava on voimassa, ja franchising-yrittäjän on noudatettava sitä. Franchising-yrittäjä maksaa oikeudesta käyttää sitä joko liittymismaksuna, rojaltina, markkinointimaksuna tai katteena tavaroista, jotka sen on ostettava.
Osapuolten käyttämä nimitys ei ole ratkaiseva. Sopimus, jota kutsutaan lisenssiksi, kumppanuussopimukseksi tai jakelusopimukseksi, on silti franchising-sopimus, jos sillä on nämä ominaisuudet, ja siihen sovelletaan pakottavia sääntöjä. Tällä erottelulla on merkitystä, koska läheisiin sopimustyyppeihin sovelletaan hyvin erilaisia järjestelmiä: kauppaedustussopimuksella on omat lakisääteiset suojansa, mukaan lukien asiakkaan korvaus sopimuksen irtisanomisen yhteydessä, ja jakelusopimukseen sovelletaan pitkälti yleistä sopimusoikeutta. Artikkelissamme avoimesta yhtiöstä selitetään toinen rakenne, jota franchising-yrittäjät joskus käyttävät keskenään.
Soveltamisala, pakollinen vaikutus ja siirtymäkausi
Laki suojaa Alankomaissa toimivia franchising-yrittäjiä. Sen säännöksistä ei voida poiketa heidän vahingokseen, eikä ulkomaisen lain tai ulkomaisen oikeuspaikan valinta syrjäytä heitä; hollantilainen tuomioistuin tai välimies soveltaa niitä hollantilaiseen sivuliikkeeseen riippumatta. Jos franchising-yrittäjä toimii Alankomaiden ulkopuolella, osapuolet voivat poiketa tästä säännöksestä, vaikka he olisivatkin valinneet sopimukseen sovellettavaksi Alankomaiden lain.
Sopimuksille, jotka olivat jo olemassa 1. tammikuuta 2021, annettiin kaksi vuotta aikaa saattaa ne yhdenmukaisiksi liikearvoa, sopimuksen päättymisen jälkeisiä kilpailukieltolausekkeita ja franchising-yrittäjän suostumusoikeutta koskevien sääntöjen kanssa. Tämä siirtymäkausi päättyi 1. tammikuuta 2023. Jokainen Alankomaissa voimassa oleva franchising-sopimus kuuluu siis nyt täysin lain piiriin, ja ennen vuotta 2021 laadittu ja uudelleentarkastelua vailla oleva lauseke on hyvin todennäköisesti osittain täytäntöönpanokelvoton. Vanhojen sopimusten tarkistaminen ei ole valinnainen siivoustoimenpide.
Alankomaissa ei ole franchising-sääntelijää eikä franchising-sopimusrekisteriä. Osapuolet itse valvovat lakia siviilituomioistuinten kautta, mikä tarkoittaa, että laki toimii sopimuksen ja yleisen sopimusoikeuden kautta pikemminkin kuin valvonnan kautta. Nederlandse Franchise Verenigingin koodi on vapaaehtoista itsesääntelyä ja sitoo vain sen jäseniä; se ei ole lakisääteisen velvoitteen lähde.
Ennen allekirjoittamista: tiedonantovelvollisuus ja neljän viikon odotusaika
Lain raskaimmat velvoitteet kohdistuvat sopimuksen allekirjoittamista edeltävään aikaan. Franchising-lain 7:913 BW:n mukaan franchising-antajan on annettava mahdolliselle franchising-yrittäjälle hyvissä ajoin tiedot, joita tämä tarvitsee päättääkseen, aloittaako hän sopimuksen. Säännöksessä luetellaan, mitä on luovutettava, ja käytännössä tämä on koottu sopimusta edeltävään tietoasiakirjaan, jota kutsutaan yleisesti PID:ksi.
Asiakirjan tulee joka tapauksessa sisältää:
- franchising-sopimuksen luonnos, mukaan lukien kaikki liitteet ja toimintakäsikirja siltä osin kuin se on osa sopimusta;
- tiedot franchising-yrittäjän maksettaviksi tulevista maksuista, lisähinnoista ja muista taloudellisista maksuista sekä siitä, miten ne on määritelty;
- tiedot siitä, miten ja kuinka usein franchising-antaja ja franchising-yrittäjät konsultoivat toisiaan, sekä yhteyshenkilöstä franchising-antajan organisaatiossa;
- missä määrin franchising-antaja voi itse kilpailla franchising-yrittäjän kanssa suoraan tai johdannaiskaavan avulla;
- tiedot franchising-antajan taloudellisesta tilanteesta, siltä osin kuin ne ovat kohtuullisen merkityksellisiä franchising-yrittäjälle;
- kaikki franchising-yrittäjän odotetaan tekevän investoinnit.
Kun tiedot on toimitettu, BW:n 7:914 §:n mukaan on odotusaika vähintään neljä viikkoa ennen sopimuksen tekemistä. Näiden neljän viikon aikana franchising-antaja ei saa muuttaa luonnosta franchising-yrittäjän vahingoksi, ei saa pyytää maksua tai investointia ennen sopimuksen allekirjoittamista eikä saa painostaa franchising-yrittäjää sitoutumaan. Tarkoituksena on antaa mahdolliselle franchising-yrittäjälle häiriötön aika tarkistaa luvut, ottaa neuvoja ja neuvotella. Franchising-antaja, joka lyhentää tätä aikaa tai muuttaa luonnosta hiljaisesti sen aikana, altistaa syntyvän sopimuksen hyökkäyksille.
Myös franchising-yrittäjällä on kotitehtäviä
Tietojen julkistaminen ei siirrä koko riskiä franchising-antajalle. Laki edellyttää myös potentiaaliselta franchising-yrittäjältä tiedon hankkimista: sen on tutkittava saamansa tiedot, pyydettävä omaa kirjanpitäjäänsä tarkastamaan taloudelliset ennusteet ja julkistettava oma taloudellinen tilanteensa tarvittaessa. Sen on myös pidettävä saamansa tiedot luottamuksellisina. Franchising-yrittäjä, joka allekirjoittaa sopimuksen lukematta käsikirjaa ja myöhemmin valittaa, että kaava oli odotettua määräilevämpi, saa osakseen vain vähän myötätuntoa.
Laki ei myöskään takaa ennusteiden tarkkuutta. Alankomaiden franchising-alan sopimusta edeltävää vastuuta koskeva oikeuskäytäntö, joka on kehittynyt jo kauan ennen vuotta 2021, pitää franchising-antajan vastuullisena, jos se antaa ennusteen, jonka se tiesi tai sen olisi pitänyt tietää olevan perusteeton, tai jos se tekee virheen itse laatimassaan ennusteessa. Laki vahvistaa tätä vaatimalla taustalla olevien tietojen jakamista. Jos toimipaikkakohtainen liikevaihtoennuste annetaan, sen tulisi olla jäljitettävissä todellisiin oletuksiin ja vertailukelpoisiin myyntipisteisiin, ja franchising-yrittäjällä on oikeus pyytää kyseistä taustalla olevaa materiaalia. Huolellinen sen laatiminen, mikä on ja mikä ei ole perusteltua, kuuluu itse sopimukseen; katso artikkelimme hollantilaisten sopimusten laatimisesta.
Mitä franchising-sopimuksen itsensä on sisällettävä
Alankomaiden laki jättää franchising-sopimuksen kaupalliset ehdot pitkälti osapuolten päätettäviksi. Ei ole lakisääteistä vähimmäis- tai enimmäiskestoa, määrättyä palkkiorakennetta eikä pakollista uudistamisoikeutta. Kaksi asiaa on kuitenkin käsiteltävä itse sopimuksessa, eikä franchising-sopimus , jossa niistä ei mainita, täytä lakisääteistä vaatimusta.
Goodwill
BW-lain 7:920 artiklan mukaan sopimuksessa on mainittava, onko franchising-yrittäjän liiketoiminnassa liikearvoa, kuinka suuri se on ja missä määrin se on franchising-antajalle omistettua. Siinä on myös määrättävä, miten franchising-yrittäjän keräämä liikearvo hyvitetään, jos franchising-antaja ottaa liiketoiminnan haltuunsa suhteen päätyttyä jatkaakseen sitä itse tai toisen franchising-yrittäjän kautta. Osapuolet voivat vapaasti sopia laskentatavasta, mutta he eivät voi jättää tätä kysymystä huomiotta.
Kaavan mukaisen liikearvon ja paikallisen liikearvon välinen ero määrää lopputuloksen. Tiukasti kontrolloidussa kaavassa, jossa franchising-antaja määrittää valikoiman, hinnoittelukehyksen, ulkoasun ja markkinoinnin, asiakas on uskollinen brändille pikemminkin kuin operaattorille, ja franchising-yrittäjän osuus liikearvosta on vaatimaton. Löyhemmässä kaavassa, jossa franchising-yrittäjä rakentaa oman asiakaskuntansa ja paikallisen maineen, päinvastoin on totta. Määräys, jonka mukaan liikearvon korvausta ei koskaan makseta, on riskialtis: se on ainakin perusteltava, ja sitä voidaan testata franchising-antajan hyvän käyttäytymisen standardia vasten.
Kilpailukieltolausekkeet
Sopimuksen voimassaoloaikana kilpailukieltovelvoite on sallittu, edellyttäen että siitä sovitaan kirjallisesti. Sopimuksen päätyttyä BW:n 7:920 §:n mukaan sopimuksen päättymisen jälkeinen rajoitus on pätevä vain, jos neljä ehtoa täyttyvät kumulatiivisesti:
- se on kirjallisesti vahvistettu;
- se liittyy tavaroihin tai palveluihin, jotka kilpailevat franchising-sopimuksen kattamien tavaroiden tai palvelujen kanssa;
- on välttämätöntä suojata franchising-antajan franchising-yrittäjälle siirtämää tietotaitoa;
- se ei kestä yli vuotta sopimuksen päättymisen jälkeen ja rajoittuu maantieteelliseen alueeseen, jolla franchising-yrittäjä toimi sopimuksen nojalla.
Kahden vuoden rajoitus tai koko Alankomaita kattava rajoitus, jossa franchising-yrittäjällä oli yksi toimipiste Utrechtissa, ei siis päde. Franchising-kilpailukieltolausekkeita ei pidä sekoittaa työntekijöitä koskeviin sääntöihin, joihin sovelletaan erillistä järjestelmää ja omaa kohtuullisuustestiään; katso artikkelimme Alankomaiden työlainsäädännön kilpailukieltolausekkeista.
Lausekkeet, joita ei ole säännelty, mutta jotka ratkaisevat riidan
Näiden kahden aiheen lisäksi oikeudenkäyntejä aiheuttavat ehdot ovat tavanomaisia kaupallisia: kesto ja mahdollinen uudistamismekanismi, palkkiorakenne ja sen mukauttamismahdollisuudet, ostovelvoitteet ja sallitut toimittajat, vähimmäissuoritustavoitteet, alue, liiketoiminnan ostajalle siirron ehdot sekä sopimusrikkomuksen seuraukset. Erityisesti automaattisen uudistamisen lausekkeet tarvitsevat selkeät irtisanomisajat, koska epäselvä lauseke tulkitaan usein sen laatineen osapuolen vastaisesti. Jos franchising-yrittäjällä on heikko neuvotteluvoima, tuomioistuin voi lieventää sakkoehtoja ja laajoja vastuunpoikkeuksia, ja kuluttajansuojassa sopimuksissa kehitettyä päättelyä sovelletaan joskus analogisesti pieniin franchising-yrittäjiin. Tavanomainen sopimushygienia pätee tässä täydellä teholla.
Kaavan muuttaminen: suostumusoikeudet ja kuulemisvelvollisuus
BW-lain 7:921 artiklan mukainen suostumusoikeus on säännös, jonka franchising-antajat useimmiten unohtavat, ja se on myös terävin. Franchising-antaja tarvitsee franchising-yrittäjiensä etukäteissuostumuksen ennen kuin se muuttaa franchising-kaavaa tai ennen kuin se käyttää johdannaiskaavaa, jos se edellyttäisi franchising-yrittäjältä investointeja, aiheuttaisi lisäkustannuksia tai vähentäisi sen liikevaihtoa.
Kenen suostumus riippuu sopimuksen sanamuodosta. Osapuolet voivat sopia taloudellisesta kynnysarvosta, jonka alittuessa suostumusta ei tarvita. Tämän kynnysarvon yläpuolella tai jos kynnysarvosta ei ole sovittu lainkaan, franchising-antaja tarvitsee suostumuksen enemmistöltä Alankomaissa toimivista franchising-yrittäjistä tai jokaiselta yksittäiseltä franchising-yrittäjältä, johon muutos vaikuttaa. Verkostolaajuinen myymälän sisustuksen uudistaminen, uusi myyntipistejärjestelmä, joka franchising-yrittäjän on ostettava, valikoiman muutos, joka vaatii uusia laitteita, tai vastaavanlaisen, franchising-yrittäjän kanssa kilpailevan kaavan lanseeraus omalla alueellaan kuuluvat kaikki tämän säännön piiriin.
Johdannaiskaava ansaitsee erillisen huomion, koska franchising-antajat jäävät siihen jumiin. Jos franchising-antaja hankkii tai lanseeraa toisen konseptin, jonka kuluttajat kokevat vahvasti samankaltaiseksi kuin olemassa olevan konseptin, koska se käyttää vertailukelpoista brändäystä, esillepanoa tai tuotevalikoimaa, sitä käsitellään johdannaiskaavana. Sen käyttöönotto alueelle, jolla olemassa oleva franchising-yrittäjä toimii, tai myynnin siirtäminen sinne vaatii tällöin suostumuksen eikä pelkkää ilmoitusta.
Hyvä franchising-antaja, hyvä franchising-yrittäjä
BW-artiklan 7:912 mukaan molemmat osapuolet velvoitetaan käyttäytymään toisiaan kohtaan hyvän franchising-antajan ja hyvän franchising-yrittäjän tavoin. Tämä on enemmän kuin koristeellinen johdanto. Se on standardi, jonka mukaan tuomioistuin mittaa harkintavallan käyttöä sopimusoikeudellisissa valtuuksissa: yksipuolinen muutoslauseke, päätös olla uusimatta sopimusta, uuden toimittajan määrääminen, tavoitteiden asettaminen. Yhdessä yleisen kohtuullisuus- ja tasapuolisuusvelvollisuuden kanssa se antaa tuomioistuimelle mahdollisuuden kumota tai lieventää sopimusehtoa, jota käytetään syrjivästi, vaikka sopimuksen sanamuoto sen sallisikin.
Koko suhteen ajan kulkee kaksi konkreettista velvollisuutta rinnakkain. Franchising-antajan on ilmoitettava franchising-yrittäjille hyvissä ajoin heihin vaikuttavista asioista, mukaan lukien suunnitellut muutokset kaavaan, odotettavissa olevat investoinnit ja suunnitelmansa kilpailla heidän alueellaan. Jos se veloittaa kustannuksia, sen on kyettävä osoittamaan ja perustelemaan, että kyseiset kustannukset ovat tosiasiallisesti aiheutuneet. Franchising-antajan on myös kuultava franchising-yrittäjiään vähintään kerran vuodessa sopimuksessa määrätyllä tavalla. Franchising-yrittäjien, joilta pyydetään hyväksyntää muutokselle, tulisi varmistaa, että kuuleminen dokumentoidaan, koska keskustelujen sisältö on usein ratkaiseva todiste, kun muutosta myöhemmin kiistetään.
Kilpailulainsäädäntö rajoittaa franchising-verkostoa
Franchising-sopimus on vertikaalinen sopimus toimitusketjun eri tasoilla toimivien yritysten välillä, ja siksi se kuuluu periaatteessa Euroopan unionin toiminnasta tehdyn sopimuksen 101 artiklan ja Alankomaiden kilpailulain Mededingingswetin 6 artiklan piiriin. Käytännössä se kiertää kiellon vertikaalisia sopimuksia koskevan ryhmäpoikkeuksen, asetuksen (EU) 2022/720, kautta, jota on sovellettu 1. kesäkuuta 2022 alkaen. Poikkeus on käytettävissä, jos kumpikaan, toimittaja eikä ostaja, omista yli 30 prosentin osuuden merkityksellisistä markkinoista ja jos sopimus ei sisällä vakavimpia kilpailunrajoituksia.
Franchising-toiminnan vakavin rajoitus on jälleenmyyntihinnan määrääminen. Franchising-antaja ei saa määrätä hintaa, jolla sen franchising-yrittäjät myyvät, eikä asettaa vähimmäishintaa, eikä saman tuloksen saavuttamiseen tähtäävään painostukseen tai kannustimiin suhtauduta eri tavalla. Enimmäishinnat ja suositushinnat ovat sallittuja, edellyttäen, että franchising-yrittäjällä on todellakin vapaus veloittaa alhaisempia hintoja. Tässä kohtaa yhtenäinen kansallinen myynninedistäminen useimmiten kohtaa vaikeuksia, ja se on järjestettävä siten, että osallistuminen ja hinnoittelu pysyvät franchising-yrittäjän päätöksessä.
Alueelliset ja asiakasrajoitukset ovat sallittuja tietyissä rajoissa. Franchising-antaja voi osoittaa yksinoikeuden alueelle ja kieltää aktiivisen myynnin toiselle franchising-yrittäjälle varatulla alueella, mutta passiivisen myynnin yleinen kielto eli ei-toivottuihin tilauksiin vastaamisen kielto, mukaan lukien verkkosivuston kautta saapuvat tilaukset, on vakavin rajoitus. Kilpailukieltovelvoitteille myönnetään poikkeus sopimuksen voimassaoloaikana enintään viideksi vuodeksi, lukuun ottamatta erityistä poikkeusta, jos franchising-yrittäjä toimii franchising-antajan omistamissa tai vuokraamissa tiloissa. Sopimuksen päätyttyä kilpailukieltovelvoitteelle myönnetään poikkeus vain, jos se on rajoitettu yhteen vuoteen, koskee tiloja, joista franchising-yrittäjä toimi, ja kilpailevia tavaroita tai palveluita, ja on välttämätön taitotiedon suojaamiseksi, mikä on täysin linjassa BW:n artiklan 7:920 kanssa.
Täytäntöönpanosta vastaa Autoriteit Consument en Markt ja jäsenvaltioiden väliseen kauppaan vaikuttavien sopimusten osalta Euroopan komissio. Kieltoa rikkova lauseke on mitätön, ja mitätöintilauseke voi koskea myös siihen liittyviä määräyksiä. Tämä riski ei ole teoreettinen suurta verkostoa ylläpitävälle franchising-antajalle, ja kilpailusääntöjen noudattaminen kuuluu samaan tarkasteluun kuin franchising-lain tarkastus.
Tavaramerkit, taitotieto ja luottamuksellisuus
Kaava on omaisuuserä, ja sitä suojaa rekisteröityjen oikeuksien ja salassapidon yhdistelmä pikemminkin kuin pelkkä franchising-sopimus. Alankomaiden markkinoille tulevan franchising-antajan tulisi olla tilanteessaan ennen ensimmäisen sopimuksen allekirjoittamista, koska franchising-yrittäjällä, jolle on lisensoitu oikeus, jota franchising-antajalla ei ole, on suoraviivainen vaatimus.
Rekisteröidyt oikeudet
Tavaramerkkejä ei rekisteröidä kansallisesti Alankomaissa. Suojaus tapahtuu joko Benelux-rekisteröinnillä Benelux-maiden teollis- ja tekijänoikeusvirastossa Haagissa, joka kattaa Belgian, Alankomaat ja Luxemburgin Benelux-maiden teollis- ja tekijänoikeussopimuksen nojalla, tai Euroopan unionin tavaramerkillä EU:n teollis- ja tekijänoikeusvirastossa, joka kattaa kaikki jäsenvaltiot yhdellä rekisteröinnillä. Valittava reitti on kaupallinen ja maantieteellinen, ei niinkään oikeudellinen päätös. Rekisteröinnin aloittaminen ennen hakemuksen jättämistä kannattaa, koska aikaisempaan tavaramerkkiin perustuva väite on paljon kalliimpi kuin itse tutkimus. Alankomaiden teollis- ja tekijänoikeuslainsäädäntöön liittyvä oppaamme esittelee rekisteröintireitit yksityiskohtaisemmin, ja teollis- ja tekijänoikeustiimimme käsittelee hakemukset ja väitteet.
Kauppanimi on erillinen oikeus. Kauppalain (Handelsnaamwet) mukaan suoja syntyy automaattisesti nimen tosiasiallisesta käytöstä elinkeinotoiminnassa ilman rekisteröintiä, ja se rajoittuu alueeseen ja toimialaan, jolla nimeä käytetään. Rekisteröinti kauppakamarin kaupparekisteriin on todiste käytöstä, ei oikeuden lähde. Franchising-sopimuksessa tulisi siksi määrätä tarkasti, mitä merkkejä, nimiä, verkkotunnuksia ja malleja franchising-yrittäjä voi käyttää, millä ehdoilla ja että lisenssi päättyy sopimuksen myötä. Mallioikeudet suojaavat myymälän sisustusta tai pakkausta, ja ne voidaan rekisteröidä samojen virastojen kautta.
Tietotaito ja liikesalaisuudet
Tietotaitoa, käyttöohjetta, toimittajan ehtoja, reseptejä, koulutusmateriaalia ja asiakastietoja ei ole suojattu rekisteröidyllä oikeudella. Ne on suojattu liikesalaisuutena Wet bescherming bedrijfsgeheimen -lain nojalla, jolla pannaan täytäntöön EU:n liikesalaisuusdirektiivi. Suoja riippuu kolmesta kumulatiivisesta vaatimuksesta: tieto on salainen, sillä on kaupallista arvoa, koska se on salainen, ja haltija on ryhtynyt kohtuullisiin toimenpiteisiin sen pitämiseksi salassa. Tämä kolmas vaatimus on se, joka ei käytännössä toimi. Käyttöohjetta, joka lähetetään suojaamattomana liitteenä jokaiselle hakijalle ilman salassapitositoumusta, on vaikea puolustaa liikesalaisuutena jälkikäteen.
Käytännön toimenpiteet ovat vaatimattomia ja tehokkaita: salassapitositoumukset allekirjoitetaan ennen PID:n julkaisemista, pääsyn rajoittaminen sitä tarvitseville, franchising-yrittäjän henkilöstön sitoumukset omiin salassapitolausekkeisiinsa, järjestelmät suojataan tunnistetiedoilla, jotka peruutetaan suhteen päättyessä, ja sopimukseen perustuva palautus- tai tuhoamisvelvoite sopimuksen päättyessä. Rikkomuksen sattuessa laki antaa tuomioistuimen määrätä loukkaajan lopettamaan toiminnan, luovuttamaan loukkaavat tavarat ja maksamaan vahingonkorvauksia, ja väliaikaisia oikeussuojakeinoja on saatavilla nopeasti. Katso artikkelimme liikesalaisuuksien suojasta , liikesalaisuuksien suojaamisesta käytännössä ja salassapitosopimuksesta.
Oikeudellinen rakenne, rekisteröinti ja rahapuoli
Kummankaan hollantilaisen franchising-sopimuksen osapuolen ei tarvitse ottaa tiettyä oikeudellista muotoa, eikä franchising-sopimuksia rekisteröidä mihinkään. Vaatimuksena on vain itse yrityksen rekisteröinti Kamer van Koophandelin ylläpitämään kaupparekisteriin.
Useimmat franchising-antajat toimivat hollantilaisen yksityisen osakeyhtiön, besloten vennootschapin, kautta, koska se erottaa kaavan varat operatiivisesta riskistä ja koska se on kansainvälisten konsernien tunnustama rakenne. Yhtiöittäytyminen tapahtuu notaarin kautta ja kestää vain muutaman päivän; ei ole vähimmäispääomaa eikä osakkeenomistajille tai johtajille ole kansalaisuus- tai asuinpaikkavaatimusta. Artikkelimme hollantilaisesta osakeyhtiöstä, BV: stä, selittää muodollisuudet, ja yhtiöoikeudellinen oppaamme yrittäjille käsittelee hallintotapaa.
Franchising-yrittäjillä on enemmän valinnanvaraa. Yksityinen elinkeinonharjoittaja eli eenmanszaak on nopea ja edullinen, mutta jättää yksityisomaisuuden alttiiksi yrityksen velkojille, mikä ei sovi hyvin franchising-yritykselle, joka vaatii huomattavia investointeja järjestelyihin. Yksityinen yritys (vennootschap onder firma) antaa kahdelle tai useammalle henkilölle mahdollisuuden pyörittää toimipistettä yhdessä, ja osakkaat ovat yhteisvastuussa. BV suojaa yksityisomaisuutta ja on tavallinen valinta, kun investointi tai palkanlaskenta tulee merkittäväksi, mutta se maksaa tilinpäätöksen ja lisää hallintoa. Riippumatta siitä, mikä muoto valitaan, rekisteröityminen Alankomaiden kaupparekisteriin on pakollista, ja vastapuolilla on oikeus luottaa siellä tallennettuihin tietoihin, mukaan lukien siihen, kuka on valtuutettu edustamaan yritystä. Franchising-yrittäjien tulisi tarkistaa rekisteri ennen allekirjoittamista ja uudelleen ennen ilmoituksen tekemistä; katso laajempi kuva yhtiöoikeussivuiltamme.
Maksut, läpinäkyvyys ja verotus
Laki ei aseta ylärajaa franchising-maksuille eikä sanele niiden laskentatapaa, mutta se edellyttää läpinäkyvyyttä. Maksurakenne ja sen mahdolliset mukautustavat on julkistettava ennen sopimuksen allekirjoittamista, ja jos franchising-antaja veloittaa kustannuksia verkolta, esimerkiksi markkinoinnista tai IT:stä, sen on kyettävä osoittamaan, että kyseiset kustannukset ovat todella aiheutuneet ja miten ne on kohdennettu. Markkinointirahasto, jota ei voida selittää, on toistuva kiistanaihe, ja järkevä vastaus on vuosittainen selvitys verkolle.
Franchising-maksut, rojaltit ja markkinointiavustukset ovat yleensä Alankomaiden arvonlisäveron alaisia, ja rajat ylittävät rojaltivirrat herättävät kysymyksiä ennakonpidätyksistä, verosopimusten helpotuksista ja siirtohinnoittelusta, jotka vaikuttavat vuosittain muuttuviin verokanteihin ja kynnysarvoihin. Law & More ei neuvo verotuksen strukturoinnissa; tämä työ kuuluu hollantilaiselle veroneuvojalle, ja se tulisi tehdä ennen palkkiomallin vahvistamista eikä sen jälkeen. Hallinnollinen velvoite on kiinteä: liiketoimintatietoja on säilytettävä seitsemän vuotta, ja franchising-maksujen taustalla olevat tiedot kuuluvat tämän velvoitteen piiriin. Ulkomaisten franchising-antajien tulisi myös lukea huomautuksemme Alankomaissa liiketoimintaa harjoittavien ulkomaisten yritysten oikeudelliset sudenkuopat.
Suhteen lopettaminen
Franchising-sopimuksen irtisanominen riippuu ensinnäkin siitä, onko se määräaikainen vai toistaiseksi voimassa oleva, ja tämä ero on usein ratkaiseva.
Määräaikainen sopimus on voimassa päättymispäiväänsä asti. Kumpikaan osapuoli ei voi irtisanoa sitä ennenaikaisesti, ellei sopimus anna heille tätä oikeutta, ja osapuoli, joka kieltäytyy tästä huolimatta, rikkoo sopimusta ja on vastuussa vahingosta. Molemmilla osapuolilla on kuitenkin yleinen oikeussuojakeino sopimusrikkomuksen varalta: jos toinen osapuoli laiminlyö sopimuksen ja laiminlyönti on riittävän vakava, sopimus voidaan purkaa 6:265 BW:n artiklan nojalla, useimmissa tapauksissa kirjallisen ilmoituksen jälkeen, jossa annetaan kohtuullinen aika korjata asiat. Vähäinen tai väliaikainen puute ei oikeuta purkamaan franchising-yrittäjän voimakkaasti investoimaa suhdetta, ja tuomioistuin punnitsee rikkomuksen vakavuutta sopimuksen irtisanomisen seurauksiin nähden.
Toistaiseksi voimassa oleva sopimus voidaan periaatteessa irtisanoa irtisanomisajalla. Alankomaiden laissa franchising-sopimusta pidetään pitkäaikaisena ihmissuhdesopimuksena, ja Hoge Raadin oikeuskäytännössä edellytetään irtisanovan osapuolen noudattavan kohtuullista irtisanomisaikaa, joskus riittävän painavaa syytä ja joissakin olosuhteissa tarjoavan korvausta, vaikka sopimuksessa itsessään olisi lyhyempi irtisanomisaika. Se, mikä on kohtuullista, riippuu suhteen kestosta, franchising-yrittäjän tekemistä investoinneista ja siitä, onko se pystynyt saamaan ne takaisin, sekä siitä, missä määrin se riippuu sen tulojen kaavasta. Irtisanomis- ja irtisanomisaikoja käsittelevä artikkelimme käsittelee näitä tekijöitä.
Olipa tapa mikä tahansa, sopimuksen päättyminen laukaisee liikearvolausekkeen. Jos franchising-antaja ottaa liiketoiminnan haltuunsa jatkaakseen sitä itse tai seuraajan franchising-yrittäjän kautta, sovelletaan sopimuksessa BW:n artiklan 7:920 mukaisesti määrättyä korvausmekanismia, ja toimivan mekanismin puuttuminen on itsessään lain rikkomus. Tämän lisäksi tulevat käytännön purkamisvelvoitteet: tavaramerkkien ja kauppanimien käyttöoikeus päättyy, kyltit ja paperitavarat on poistettava, luottamuksellinen materiaali on palautettava tai tuhottava, ja sopimuksen päättymisen jälkeinen kilpailukieltorajoitus, jos se on voimassa, on voimassa enintään yhden vuoden franchising-yrittäjän toiminta-alueella. Jos franchising-yrittäjä haluaa myydä liiketoiminnan lopettamisen sijaan, sovelletaan sopimuksen siirtomääräyksiä, ja niissä olevien franchising-antajan suostumusehtojen kohtuullisuus on testattava ennen kuin niihin turvaudutaan.
Mistä franchising-riidat oikeastaan tulevat
Neljä kaavaa kattavat suurimman osan meille päätyvistä tiedostoista. Ensimmäinen on liikevaihtoennuste, jota ei koskaan saavutettu kyseisessä toimipisteessä, ja seuraavaksi franchising-yrittäjä, joka ei pysty maksamaan maksuja. Toinen on kaavan muutos, joka on määrätty ilman BW:n artiklan 7:921 edellyttämää suostumusta, yleensä pakollinen uudelleenasennus tai uusi IT-järjestelmä. Kolmas on vanha sopimus, jota ei ole koskaan päivitetty 1. tammikuuta 2023 jälkeen ja joka sisältää kahden vuoden kansallisen kilpailukieltolausekkeen eikä liikearvolauseketta. Neljäs on irtisanominen, joka on sopimuksellisesti oikein mutta kaupallisesti raaka, ja jossa irtisanomisajalla ei ole mitään yhteyttä franchising-yrittäjältä pyydettyyn investointiin.
Kaikki neljä on halvempaa estää kuin riitauttaa. Franchising-antajan kannalta tämä tarkoittaa täydellistä ja rehellistä sopimusdokumentaatiota, BW-artiklan 7:911–7:922 ja ryhmäpoikkeuksen mukaista sopimusta, dokumentoitua konsultointiprosessia ja rivi riviltä perusteltavissa olevaa palkkiomallia. Mahdollisen franchising-yrittäjän kannalta se tarkoittaa neljän viikon odotusajan käyttämistä siihen tarkoitukseen, mihin se on olemassa: ennusteen tarkistusta oman kirjanpitäjän toimesta, sen taustalla olevien oletusten kysymistä, sen taustalla olevien oletusten kysymistä, sopimuksen osana olevan käsikirjan lukemista ja kilpailukielto-, liikearvo- ja irtisanomislausekkeiden tarkistamista ennen sopimuksen allekirjoittamista sen sijaan, että haluaisit lähteä sopimuksesta. Jos riita on jo käynnissä, liiketoimintariitojen ratkaisutiimimme voi arvioida tilanteen, ja artikkelimme kansainvälisten kauppasopimusten yleisistä virheistä käsittelee rajat ylittävää näkökulmaa.
Usein kysyttyjä kysymyksiä
Alankomaiden franchising-laki on ollut voimassa 1. tammikuuta 2021 alkaen, ja se säätelee sopimusta edeltävää tiedonantovelvollisuutta, suostumusoikeuksia ja liikearvoa kaikissa Alankomaissa sijaitsevan sivuliikkeen omaavissa franchising-yrityksissä. Alla olevat kysymykset ovat franchising-antajien ja -yrittäjien useimmin esittämiä.
Mitkä ovat Alankomaiden franchising-sopimuksia koskevat ensisijaiset lait?
Alankomaiden franchising-laki on tärkein franchising-sopimuksia sääntelevä laki Alankomaissa. Tämä laki tuli voimaan 1. tammikuuta 2021 ja sisältää pakollisia määräyksiä, joita ei voida kiertää sopimusehdoilla.
Lakia sovelletaan aina, kun franchising-toimipisteet toimivat Alankomaissa, vaikka franchising-sopimukseen sovellettaisiin ulkomaista lakia. Jos franchising-toimipisteesi sijaitsevat Alankomaiden ulkopuolella, franchising-lakia ei välttämättä sovelleta, vaikka sopimukseen sovellettaisiin Alankomaiden lakia.
Sekä Euroopan unionin että Alankomaiden kilpailulainsäädäntö säätelee myös franchising-suhteita, erityisesti alueellisten rajoitusten ja hinnoittelun osalta. Lisäksi Alankomaiden sopimusoikeus ja immateriaalioikeus vaikuttavat franchising-toimintaan.
Työlainsäädännöstä voi tulla merkityksellinen, jos franchising-antaja valvoo franchising-yrittäjää laajasti. Tämä voi luoda työnantajan ja työntekijän välisen suhteen pakollisten hollantilaisten säännösten nojalla.
Mitä due diligence -tarkastuksia vaaditaan ennen franchising-sopimuksen tekemistä Alankomaiden lain mukaan?
Sinun on annettava potentiaalisille franchising-yrittäjille ennakkotietoasiakirja, jota kutsutaan yleisesti PID:ksi. Tämä asiakirja on toimitettava ennen minkään franchising-sopimuksen allekirjoittamista.
Laki vaatii neljän viikon pakollisen odotusajan PID:n toimittamisen jälkeen. Tänä aikana potentiaalinen franchising-yrittäjä voi tarkastella tietoja ilman painostusta.
Et voi vaatia potentiaalisia franchising-yrittäjiä suorittamaan maksuja tai investointeja tämän neljän viikon odotusajan aikana. On epäselvää, sallitaanko pienemmät kustannukset, kuten ulkoiset sijaintikartoitukset, ennen odotusaikaa, koska laki ei nimenomaisesti käsittele PID-menettelyä edeltäviä kuluja.
Useiden franchising-tapausten yhteydessä, joissa olemassa oleva franchising-yrittäjä avaa lisää toimipisteitä, neljän viikon odotusaikaa ei sovelleta. Sinun tulee silti antaa PID jokaiselle uudelle toimipisteelle, erityisesti silloin, kun uudesta laitoksesta on saatavilla olennaisia tietoja.
Miten Alankomaiden franchising-laki säätelee franchising-antajien ja -yrittäjien välistä suhdetta?
Franchising-laki edellyttää, että franchising-yrittäjän suostumus hankitaan tiettyihin franchising-verkostoa koskeviin merkittäviin päätöksiin. Suostumusta vaativat päätökset edellyttävät vähintään yksinkertaisen enemmistön hyväksyntää kaikista franchising-yrittäjistä, mikä tarkoittaa yli 50 %:a.
Jos päätös vaikuttaa vain tiettyyn ryhmään, kuten tietyn alueen franchising-yrittäjiin, tarvitset suostumuksen vain kyseiseltä ryhmältä. Sinulla on pakollisia tiedonantovelvollisuuksia franchising-yrittäjiäsi kohtaan koko franchising-suhteen ajan.
Nämä velvollisuudet edellyttävät läpinäkyvyyttä franchising-verkostoon vaikuttavissa asioissa. Jos esimerkiksi hankit toisen franchising-kaavan, joka toimii päällekkäisillä alueilla, sinun on ilmoitettava siitä olemassa oleville franchising-yrittäjille ajoissa.
Laki rajoittaa kykyäsi tarjota kilpailevia kaavoja olemassa olevien franchising-yrittäjien yksinoikeusalueilla. Jos uusi kaava luokitellaan "johdannaiseksi kaavaksi", jolla on vahvoja samankaltaisuuksia kuluttajien käsityksessä olemassa olevan franchising-yrityksesi kanssa, tarvitset etukäteen suostumuksen kyseisiltä franchising-yrittäjiltä.
Tämä pätee tyypillisesti silloin, kun kaavoissa käytetään samankaltaisia visuaalisia ominaisuuksia tai tavaramerkkejä.
Mitä tiedonantovaatimuksia franchising-antajille asetetaan ennen sopimuksen tekemistä Alankomaissa?
Sinun on toimitettava kattava ennakkotietolomake mahdollisille franchising-yrittäjille ennen kuin he allekirjoittavat franchising-sopimuksen. Esitietolomakkeen on sisällettävä yksityiskohtaiset tiedot franchising-organisaatiostasi, franchising-toiminnan kustannuksista ja saatavilla olevista tulotiedoista.
Asiakirjan tulee sisältää tietoa franchising-järjestelmästä, yrityksesi taloudellisesta tilanteesta ja kaikista asiaankuuluvista hyödyntämistiedoista ehdotetun sijainnin osalta. Jos sinulla on tietoa aiemmasta taloudellisesta suorituskyvystä kyseisessä sijainnissa tai tietoja paikallisesta alueesta, nämä tiedot on ehkä sisällytettävä tuote-esittelyyn (PID).
Lakitekstissä ei määritellä selvästi, onko franchising-sopimuksia uusittaessa annettava uusi PID viiden vuoden välein. Jos franchising-sopimukseen tai kustannusrakenteeseen on kuitenkin tehty merkittäviä muutoksia, päivitetyn PID:n toimittaminen voi olla tarpeen.
Missä tapauksissa franchising-sopimus voidaan irtisanoa, ja mitkä ovat sen oikeudelliset seuraukset Alankomaissa?
Franchising-laki edellyttää, että franchising-sopimukseesi sisältyy lauseke, jossa määritetään, miten liikearvo lasketaan sopimuksen päättyessä. Liikearvon korvausta ei voi noin vain sulkea pois sopimusehdoilla.
Määräyksessä on selitettävä liikearvon laskentamenetelmä. Liikearvon määrä riippuu tekijöistä, kuten brändisi vahvuudesta ja franchising-kaavan tyypistä.
Vahvan brändin ja "kovan kaavan" ansiosta, jossa hallitset useimpia osa-alueita, franchising-yrittäjän vaikutus liikearvoon voi olla rajallinen. "Pehmeissä franchising-järjestelyissä", joissa franchising-yrittäjällä on enemmän itsenäisyyttä, liikearvo voi olla huomattava.
Jos uskot, että liikearvokorvausta ei ole asianmukaista, franchising-sopimuksessasi on oltava selkeä selitys sille, miksi franchising-yrittäjä ei saa liikearvokorvausta. On epävarmaa, pitävätkö tuomioistuimet voimassa nollaliikearvoa koskevan ehdon, koska asiasta ei ole vielä kehittynyt oikeuskäytäntöä.
Mitä riitojenratkaisumekanismeja yleensä sisältyy hollantilaisiin franchising-sopimuksiin?
Franchising-sopimukseesi voi sisältyä erilaisia riitojenratkaisumekanismeja , kuten välimiesmenettely, sovittelu tai tavanomaiset oikeudenkäyntimenettelyt.
Riitojenratkaisumenettelyn valinta ei vaikuta franchising-lain pakolliseen soveltamiseen, kun franchising-toimipaikat toimivat Alankomaissa.
Vaikka franchising-sopimukseesi sovellettaisiin ulkomaista lakia ja se sisältäisi ulkomaisia riitojenratkaisufoorumeita, hollantilaiset tuomioistuimet tai välimiehet soveltavat silti franchising-lain pakollisia säännöksiä.
Laissa todetaan nimenomaisesti, että sen suojaa ei voida luopua tai sulkea pois, kun franchising-sivuliikkeet sijaitsevat Alankomaissa.
Alankomaissa sijaitsevia franchising-yrityksiä koskevia riitoja käsittelevien välimiesten tai sovittelijoiden on sovellettava franchising-lain vaatimuksia riippumatta siitä, mikä laki säätelee sopimuksen muita näkökohtia.
Miten Law & More voi auttaa
Law & More Neuvomme franchising-antajia, jotka pyrkivät Alankomaiden markkinoille, ja franchising-yrittäjiä, jotka arvioivat tarjousta. Laadimme ja tarkistamme franchising-sopimuksia ja sopimusta edeltäviä tietoasiakirjoja BW:n artiklojen 7:911–7:922 ja vertikaalisen ryhmäpoikkeuksen mukaisesti, neuvomme suostumusoikeuksista kaavan muuttuessa, rekisteröimme ja valvomme tavaramerkkejä ja liikesalaisuuksia sekä avustamme ennusteita, maksuja, kilpailukieltolausekkeita, liikearvoa ja sopimuksen irtisanomista koskevissa riidoissa. Jos olet laatimassa franchising-sopimusta tai olet saanut sellaisen, ota yhteyttä toimistoomme ennen neljän viikon odotusajan päättymistä.
