Alankomaiden lain mukainen oikeudellinen fuusio vie aikaa. Fuusiosuunnitelma on laadittava, taloudelliset asiakirjat on jätettävä tai julkistettava, ja vasta lakisääteisen vastustamisajan päätyttyä notaari allekirjoittaa fuusioasiakirjan. Käytännössä fuusion taloudelliset seuraukset alkavat kuitenkin usein tulla voimaan paljon aikaisemmin. Juuri tästä on kyse oikeudellisen fuusion takautuvassa vaikutuksessa, ja se on aihe, joka aiheuttaa säännöllisesti väärinkäsityksiä yrittäjien, kirjanpitäjien ja jopa kokeneiden johtajien keskuudessa.
Tässä blogissa selitän, miten kirjanpidollinen takautuva vaikutus liittyy sulautumisen lakisääteiseen päivämäärään, kuinka kauas taaksepäin tämä voi ulottua, mitkä ovat verosäännöt ja miksi sulautumissuunnitelman mukana olevat taloudelliset asiakirjat ovat yksi käytännössä aliarvioiduimmista sudenkuopista. Lopuksi vastaan aihetta koskeviin useimmin kysyttyihin kysymyksiin.
Oikeudellinen sulautumispäivä vs. kirjanpidollinen voimaantulopäivä
Jokaisessa oikeudellisessa fuusiossa on erotettava toisistaan kaksi eri hetkeä, jotka usein sekoitetaan keskenään.
Sulautuminen tulee lainvoimaiseksi vasta seuraavana päivänä sen jälkeen, kun notaari on allekirjoittanut sulautumisasiakirjan. Tästä hetkestä lähtien lakkaavan yhtiön varat ja velat siirtyvät yleisellä omistusoikeudella vastaanottavalle yhtiölle, lakkaava yhtiö lakkaa olemasta ja lakkaavan yhtiön osakkeenomistajista tulee lähtökohtaisesti vastaanottavan oikeushenkilön osakkeenomistajia. Tämä seuraa Alankomaiden siviililain toisen kirjan 7. osaston keskeisistä säännöksistä.
Taloudellisessa raportoinnissa sovelletaan kuitenkin erilaista, paljon aikaisempaa päivämäärää. Alankomaiden laki sallii aikaisemman päivämäärän määrittämisen, josta alkaen lakkauttavan yhtiön rahoitustapahtumien katsotaan tapahtuvan vastaanottavan yhtiön laskuun ja riskille. Käytännössä tätä päivämäärää kutsutaan kirjanpidon voimaantulopäiväksi tai kannatuspäiväksi. Käytännössä tämä tarkoittaa sitä, että lakkauttavan yhtiön tulot, kulut, voitot ja tappiot voidaan käsitellä vastaanottavan yhtiön hallinnossa ja tilinpäätöksessä jo esimerkiksi 1. tammikuuta alkaen, vaikka itse sulautuminen tulee laillisesti voimaan vasta kuukausia myöhemmin.
Kuinka kauas taaksepäin takautuva vaikutus voi ulottua
Tässä tarvitaan hieman vivahteita, koska tämä on seikka, joka käytännössä usein viestitään liian jäykästi. Rahoituksen kohdentaminen tapahtuu fuusiosuunnitelmassa nimenomaisesti mainitusta päivämäärästä alkaen Alankomaiden siviililain 2:312 §:n 2 momentin mukaisesti. Tämä päivämäärä on yleensä kuluvan tilikauden alku, yleensä 1. tammikuuta yhtiöille, joiden tilikausi on sama kuin kalenterivuosi, mutta tämä ei ole laissa niin yksiselitteisesti määritelty ehdoton raja. Sovellettavan fuusio- ja tilinpäätöslainsäädännön rajoitukset rajoittavat liikkumavaraa taaksepäin, ja sitä on arvioitava kussakin yksittäistapauksessa ottaen huomioon viimeksi hyväksytty tilinpäätös, fuusiosuunnitelmassa valittu käännepäivä ja se, onko kyseinen päivämäärä puolustettava osakkeenomistajien, velkojien ja veroviranomaisten etujen valossa.
Jos sulautuvien yhtiöiden tilikaudet eivät ole samat, vakiopäivämäärää, kuten 1. tammikuuta, ei voida noin vain käyttää. Tässä tapauksessa on yhtiökohtaisesti arvioitava, miten valittu kirjanpitopäivämäärä liittyy kunkin yksittäisen osapuolen viimeksi suljettuun ja vahvistettuun tilikauteen. Väärin valittu voimaantulopäivämäärä voi johtaa kysymyksiin kirjanpitäjän taholta, keskusteluihin Alankomaiden veroviranomaisten kanssa tai korjaaviin töihin hallinnossa jälkikäteen.
Käytännön vaikutus hallintoon ja tilinpäätökseen
Takautuva vaikutus ei muuta fuusion oikeudellista voimaantulohetkeä, mutta sillä on kauaskantoisia seurauksia hallinnolle. Lakkaavan yhtiön tulokset sisältyvät vastaanottavan yhtiön lukuihin valitusta aloituspäivästä alkaen. Osapuolten välillä tänä aikana tapahtuneet konsernin sisäiset tapahtumat on arvioitava huolellisesti ja tarvittaessa poistettava, jotta kaksinkertaista laskentaa ei tapahdu. Hallinnon on myös kyettävä perustelemaan, mitkä erät ovat vastaanottavan yhtiön tilillä valitusta päivästä alkaen, ja tilinpäätöksen ja sen liitetietojen on oltava valitun fuusiorakenteen mukaisia. Takautuva vaikutus ei siis ole pelkästään oikeudellinen valinta, vaan yhtä lailla hallinnollinen projekti, jossa taloushallinnon, kirjanpitäjän, veroneuvojan ja notaarin on oltava hyvin koordinoituja.
Verokohtelu: veroneutraali fuusiomahdollisuus
Se, että kirjanpidollinen takautuva vaikutus on mahdollinen siviilioikeuden nojalla, ei automaattisesti tarkoita, että veroseuraamukset samalla ratkaistaan. Verotustarkoituksiin käytetään usein Alankomaiden vuoden 1969 yritysverolain 14b §:n mukaista veroneutraalia fuusiota koskevaa mahdollisuutta. Tämän mahdollisuuden lähtökohtana on, että esimerkiksi piilovarausten ja verosaatavien verotus voidaan lykätä vastaanottavalle yhtiölle, edellyttäen, että mahdollisuuden ehdot täyttyvät ja fuusion pääasiallisena tarkoituksena ei ole verotuksen välttäminen tai lykkääminen.
Alankomaiden veroviranomaiset kiinnittävät erityistä huomiota siihen, onko fuusio järjestetty aidoista liiketoiminnallisista syistä, sekä sulautuvien yhtiöiden tappioiden ja verosaatavien tilanteeseen. Erityistä huomiota tarvitaan, jos jommallakummalla sulautuvalla osapuolella on tappioita, jos fuusiolla pyritään selkeään verotuksen optimointiin ilman vankkaa liiketoiminnallista perustetta, jos fuusioon liittyy erilaisia oikeudellisia muotoja, esimerkiksi yksityinen osakeyhtiö (BV), joka sulautuu säätiöön, jos rajat ylittävillä elementeillä on merkitystä tai jos fuusio on osa laajempaa uudelleenjärjestelyä. Siviilioikeudellinen takautuva vaikutus ja sen verotuksellinen hyväksyminen tapahtuvat käytännössä usein rinnakkain, mutta tämä ei ole automaattista. Erillinen veroarviointi on aina tarpeen.
Fuusioehdotukseen liitetyt taloudelliset asiakirjat: tarkkaile kuuden kuukauden määräaikaa
Käytännössä usein unohdetaan fuusiosuunnitelman liitteenä olevien taloudellisten asiakirjojen ajantasaisuus. Jos sulautuvan yhtiön viimeisin vahvistettu tilinpäätös tai muu tilinpäätös on peräisin yli kuusi kuukautta ennen fuusiosuunnitelman jättämistä tai julkaisemista, nämä vanhemmat asiakirjat eivät ole sinänsä pätemättömiä, mutta ne eivät enää riitä fuusioasiakirjoihin. Tässä tapauksessa hallituksen on Alankomaiden siviililain 2:313 §:n 2 momentin mukaisesti laadittava täydentävä tilinpäätös tai väliaikainen selvitys varoista ja veloista, jonka viitepäivämäärä on enintään kolmannen kuukauden ensimmäinen päivä ennen hakemuskuukautta, ja jätettävä tai julkaistava tämä yhdessä fuusiosuunnitelman kanssa Alankomaiden siviililain 2:314 §:n 1 momentin mukaisesti vaaditussa laajuudessa.
Kuuden kuukauden määräaika koskee siis fuusioasiakirjojen täydellisyyttä, ei vanhempien tilinpäätösten siviilioikeudellista pätevyyttä sinänsä. Järjestelmän tarkoituksena on varmistaa, että osakkeenomistajilla, velkojilla ja notaarilla on pääsy riittävän ajantasaisiin taloudellisiin tietoihin fuusiota arvioitaessa. Lisäksi Alankomaiden siviililain 2:315 §:n 1 momentti edellyttää edelleen, että hallitus julkistaa fuusiosuunnitelman jälkeen tapahtuneet merkittävät varojen ja velkojen muutokset. On huomattava, että Alankomaiden siviililain 2:312 §:n 2 momentin mukainen valittu tilinpäätöksen voimaantulopäivä ja Alankomaiden siviililain 2:313 §:n 2 momentin mukainen valuuttavaatimus ovat kaksi erillistä vaatimusta, jotka usein sekoitetaan keskenään, mutta joita on noudatettava toisistaan riippumatta.
Kuinka kauan talousasiakirjat ovat voimassa
Kuuden kuukauden testi arvioidaan yhtenä kiinteänä ajankohtana, nimittäin sulautumissuunnitelman jättämis- tai julkaisuhetkellä. Tuolloin viimeisin hyväksytty tilinpäätös ei saa olla yli kuutta kuukautta vanha, tai on oltava laadittu täydentävä tilinpäätös tai väliaikainen tase varoista ja veloista. Itse väliaikainen tilinpäätös ei myöskään saa olla laadittu liian kauan ennen hakemuksen jättämistä, eikä sen viitepäivämäärä saa olla aikaisempi kuin hakemuksen jättämiskuukautta edeltävän kolmannen kuukauden ensimmäinen päivä. Käytännössä tämä tarkoittaa, että asiakirjat voivat olla hakemuksen jättämishetkellä enintään muutaman kuukauden vanhoja.
Usein pieleen menee kysymys siitä, mitä tapahtuu hakemuksen jättämisen jälkeen. Sulautumisprosessi voi lakisääteisen vastustamisajan ja notaarin tarvitseman ajan vuoksi helposti kestää useita kuukausia ennen kuin asiakirja pannaan täytäntöön. Laki ei vaadi tilinpäätöksen tai omaisuus- ja velkaerittelyn uutta päivitystä pelkästään siksi, että hakemuksen jättämisen ja täytäntöönpanon välillä kuluu aikaa. Sen sijaan hakemuksen jättämishetkestä lähtien sovelletaan jatkuvaa tiedonantovelvollisuutta Alankomaiden siviililain 2:315 §:n 1 momentin nojalla: jokaisen sulautuvan yhtiön hallituksen on ilmoitettava osakkeenomistajille ja muille sulautuville yhtiöille merkittävistä varojen ja velkojen muutoksista, jotka tapahtuvat sulautumissuunnitelman päivämäärän jälkeen ja ennen sulautumisen voimaantuloa.
Taloudellisten asiakirjojen pätevyys ei siis ole sidottu jatkuvaan säilyvyyteen asiakirjan täytäntöönpanoon asti, vaan hakemuksen ajankohtaiseen kuvaan, jota täydentää velvollisuus raportoida olennaisista tapahtumista jälkikäteen. Jos hakemuksen ja suunnitellun täytäntöönpanon välillä kuluu pidempi aika, esimerkiksi vastalauseen esittämisen tai päätöksenteon viivästymisen vuoksi, on varmuuden vuoksi järkevää arvioida, vastaako kyseisten yhtiöiden taloudellinen asema edelleen jätettyjen asiakirjojen antamaa kuvaa, vaikka laki ei edellyttäisikään uutta kuuden kuukauden testiä tätä varten. Epävarmoissa tapauksissa päivitetty omaisuus- ja velkaerittely tai ainakin nimenomainen selvitys Alankomaiden siviililain 2:315 §:n 1 momentin mukaisesti on turvallisin tapa estää velkojien vastalauseet tai keskustelu notaarin tarkastuksen aikana.
Entä jos talousasiakirjat puuttuvat tai ovat vanhentuneita
Puuttuvat tai vanhentuneet taloudelliset asiakirjat eivät automaattisesti tee fuusiosta mitätöntä. Saatavilla oleva oikeuskäytäntö ei vahvista sääntöä, jonka mukaan fuusio olisi automaattisesti mitätön heti, kun asiakirjat ovat yli kuusi kuukautta vanhempia. Alankomaiden korkein oikeus on vahvistanut, että fuusio on voimassa niin kauan kuin tuomioistuin ei ole mitätöinyt sitä, ja että mitätöinti on mahdollista vain Alankomaiden siviililain 2:323 §:n 1 momentin rajoittavien perusteiden nojalla. Puuttuvien tai vanhentuneiden asiakirjojen ongelma liittyy siis ensisijaisesti dokumentointi- ja tiedonantovelvoitteiden noudattamatta jättämiseen, jolla on seurauksia täytäntöönpanokyvylle ja mahdollisesti johtajan vastuulle, eikä fuusion tai itse vanhempien lukujen automaattiseen mitätöintiin.
Notaarin kannalta tämä on arkaluontoinen asia. Niin kauan kuin fuusioasiakirjat eivät ole täydellisiä, notaari ei voi todeta, että lakisääteiset muodolliset vaatimukset on täytetty, kuten Alankomaiden siviililain 2:318 §:n 2 momentissa edellytetään, ja hän periaatteessa kieltäytyy panemasta asiakirjaa täytäntöön, kunnes asiakirjoja on täydennetty. Velkojien kannalta tärkein suoja ennen täytäntöönpanoa on Alankomaiden siviililain 2:316 §:n 1 momentin mukainen vastustusoikeus. Puuttuvat tai vanhentuneet asiakirjat eivät sinänsä ole vastustuksen peruste, mutta ne ovat merkityksellisiä siltä osin kuin ne antavat uskottavan kuvan siitä, että vastaanottavan yhtiön taloudellinen asema fuusion jälkeen tarjoaa vähemmän varmuutta saatavan täyttämisestä. Tuomioistuin hylkää tällaisen pyynnön, jos velkoja ei pysty esittämään tätä uskottavana, kuten on vahvistettu myös tuomioistuimen viimeaikaisessa oikeuskäytännössä. Amsterdam Käräjäoikeus.
Päivämäärän kirjaaminen fuusioehdotukseen
Valittua kirjanpidon voimaantulopäivää ei voi lisätä jälkikäteen. Jos takautuvaa vaikutusta käytetään, kyseinen päivämäärä on sisällytettävä nimenomaisesti ja hyvissä ajoin Alankomaiden kauppakamarille toimitettavaan fuusiosuunnitelmaan Alankomaiden siviililain 2:312 §:n 2 momentin mukaisesti. Fuusiosuunnitelma muodostaa koko prosessin perustan ja sisältää tämän päivämäärän lisäksi myös sulautuvat oikeushenkilöt, vastaanottavan yhtiön, mahdollisen ehdotetun vaihtosuhteen, seuraukset osakkeenomistajille, velkojille ja muille asianosaisille sekä seuraukset työntekijöille. Epäselvä tai puutteellinen fuusiosuunnitelma voi johtaa ongelmiin myöhemmin täytäntöönpanon aikana, notaarin tarkastaessa asiakirjoja tai verotuksessa.
Työntekijöiden, velkojien ja osakkeenomistajien asema
Takautuva vaikutus on ensisijaisesti olennainen taloudellisen prosessoinnin kannalta. Kolmansien osapuolten oikeudelliset seuraukset tulevat kuitenkin voimaan vain fuusiolainsäädännön mukaisesti, eivät takautuvasti. Sulautuminen voi vaikuttaa työntekijöiden oikeudelliseen asemaan, velkojilla on edellä kuvattu vastustusoikeus, ja osakkeenomistajat tai jäsenet osallistuvat oikeudellisesta muodosta riippuen sulautumista koskevaan päätöksentekoon. Selkeä viestintä ja oikea dokumentointi ovat välttämättömiä, jotta valittu takautuva vaikutus ei luo virheellisesti vaikutelmaa siitä, että näiden osapuolten asema muuttuu myös aiemmin.
Usein kysyttyjä kysymyksiä takautuvasta vaikutuksesta oikeudellisessa fuusiossa
Mistä päivästä alkaen kirjanpidon takautuva vaikutus voi alkaa?
Päivämäärä kirjataan fuusiosuunnitelmaan Alankomaiden siviililain 2:312 §:n 2 momentin mukaisesti, ja käytännössä se osuu yleensä kuluvan tilikauden alkuun. Kiinteää, nimenomaisesti määriteltyä lakisääteistä ylärajaa ei ole, mutta valitun päivämäärän on oltava fuusio- ja tilinpäätöslainsäädännön rajoissa ja sen on oltava yhdenmukainen kyseisten yhtiöiden viimeksi hyväksyttyjen tilinpäätösten kanssa.
Onko takautuva vaikutus automaattisesti voimassa myös verotuksessa?
Ei. Alankomaiden veroviranomaiset hyväksyvät yleensä kirjanpidollisen takautuvan vaikutuksen veroneutraalin fuusion puitteissa vuoden 1969 yritysverolain 14b §:n nojalla, edellyttäen, ettei saada perusteetonta veroetua esimerkiksi tappioiden perusteettomalla kuittaamisella. Siviilioikeus ja verotuksen takautuva vaikutus toimivat usein rinnakkain, mutta tämä on arvioitava erikseen kussakin tapauksessa.
Mitä tapahtuu, jos sulautuvien yhtiöiden tilikaudet eivät ole samat?
Tässä tapauksessa ei voida noin vain olettaa vakiopäivämäärää, kuten 1. tammikuuta. Yrityskohtaisesti on arvioitava, miten valittu kääntymispäivämäärä liittyy kyseisen yrityksen viimeksi suljettuun ja hyväksyttyyn tilikauteen, mikä usein vaatii räätälöityä lähestymistapaa.
Ovatko yli kuusi kuukautta vanhemmat talousasiakirjat mitättömiä fuusioehdotuksen kannalta?
Eivät, kyseiset asiakirjat eivät ole sellaisenaan pätemättömiä, mutta ne eivät enää riitä. Johtokunnan on Alankomaiden siviililain 2:313 §:n 2 momentin mukaisesti laadittava täydentävä tilinpäätös tai väliaikainen selvitys varoista ja veloista ja toimitettava se yhdessä sulautumissuunnitelman kanssa siinä laajuudessa kuin Alankomaiden siviililain 2:314 §:n 1 momentin mukaisesti on vaadittu.
Kuinka kauan taloudelliset asiakirjat ovat voimassa sulautumissuunnitelman jättämisen jälkeen?
Kuuden kuukauden testiä sovelletaan vain itse sulautumissuunnitelman jättämis- tai julkaisuhetkellä. Tämän jälkeiselle ajalle laki ei määrää uutta päivitysaikaa; Alankomaiden siviililain 2:315 §:n 1 momentti kuitenkin asettaa jatkuvan velvollisuuden julkistaa hakemuksen jättämisen jälkeen tapahtuneet merkittävät muutokset varoissa ja veloissa, kunnes sulautuminen tulee voimaan. Pidemmässä prosessissa hakemuksen jättämisen ja täytäntöönpanon välillä on varmuuden vuoksi järkevää arvioida, tarvitaanko lisäpäivitystä tai -julkistusta, vaikka laki ei sitä ehdottivasti edellytäkään.
Voiko velkoja pysäyttää fuusion puuttuvien taloudellisten asiakirjojen vuoksi?
Velkoja voi esittää vastalauseen Alankomaiden siviililain 2:316 §:n 1 momentin nojalla. Puuttuvat tai vanhentuneet asiakirjat eivät ole itsenäinen vastalauseen peruste, mutta ne voivat vaikuttaa siihen, että vastaanottavan yhtiön taloudellinen asema sulautumisen jälkeen tarjoaa vähemmän varmuutta saatavan täyttämisestä. Tuomioistuin hylkää pyynnön, jos tätä ei voida perustella uskottavalla tavalla.
Voidaanko fuusio mitätöidä jälkikäteen fuusioasiakirjoissa olevien puutteiden vuoksi?
Vain rajoitetusti. Alankomaiden siviililain 2:323 §:n 1 momentti sisältää rajoittavan järjestelmän mitätöintiperusteille. Notaarin vahvistamaan asiakirjaan kirjattu sulautuminen on ja pysyy pätevänä niin kauan kuin tuomioistuin ei ole sitä mitätöinyt, vaikka sulautumisasiakirjoissa olisi menettelyvirheitä.
Pitääkö notaarin kieltäytyä allekirjoittamasta asiakirjaa, jos taloudellisia asiakirjoja puuttuu?
Periaatteessa kyllä. Notaari voi todeta, että lakisääteiset muodolliset vaatimukset on täytetty Alankomaiden siviililain 2:318 §:n 2 momentin mukaisesti vain, jos fuusioasiakirjat ovat täydelliset. Jos pakollisia asiakirjoja puuttuu, on looginen toimintatapa kieltäytyä täytäntöönpanosta, kunnes asiakirjat on täydennetty.
Muuttaako sääntöjä fuusioituminen toiseen oikeudelliseen muotoon, kuten säätiöön?
Kyllä, tämä ansaitsee erillisen huomion. Verotukselliset helpotukset, kuten veroneutraali fuusio, eivät automaattisesti koske samalla tavalla eri yhtiömuotoja. Esimerkiksi yrityssulautumisessa säätiöön ei pidä pelkästään olettaa tavallisten pääomayhtiöiden välisten fuusioiden vakiolähestymistapaa, vaan tämä on arvioitava erikseen etukäteen.
Johtopäätös ja räätälöidyt neuvot
Takautuva vaikutus juridisessa fuusiossa on arvokas työkalu, joka tekee taloudellisesta raportoinnista käytännöllisempää ja sopii hyvin osaksi laajempaa uudelleenjärjestelyä. Itse fuusio tulee voimaan vasta notaarin vahvistaman asiakirjan allekirjoittamista seuraavana päivänä, mutta kirjanpidossa on usein mahdollista yhdenmukaistaa se aiemman fuusiosuunnitelmassa kirjatun päivämäärän kanssa. Tämä valinta on valmisteltava huolellisesti: päivämäärä on mainittava nimenomaisesti fuusiosuunnitelmassa, hallinto on perustettava vastaavasti, taloudellisten asiakirjojen on oltava riittävän ajantasaisia, jotta ne täyttävät Alankomaiden siviililain 2:313 §:n mukaisen kuuden kuukauden määräajan, ja verokohtelun on oltava perusteltu todellisilla liiketoiminnallisilla perusteilla ja sen on oltava puolustettavissa.
Räätälöityä neuvontaa tarvitaan erityisesti tapauksissa, joihin liittyy eri tilikausia, tappiotilanteita, rajat ylittäviä elementtejä tai eri yhtiömuotojen välisiä fuusioita. Jos kohtaat jonkin näistä tilanteista, ota yhteyttä Law & More jotta valittu aloituspäivämäärä, fuusioehdotus ja fuusion verotukselliset näkökohdat voidaan arvioida, jotta voimme yhdessä suunnitella tarvittavat toimenpiteet.
